ГЛАВА 1. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПУБЛИЧНОГО И ЧАСТНОГО ПРАВА
1.1 История становления и развития публичного и частного права
Тенденция к разделению публичного и частного права наметилась уже в Древнем Риме республиканского периода, где в Законах 12 таблиц (451–450 гг.) правовые нормы были сгруппированы на досках в зависимости от регулирования относительно схожих отношений, в том числе выражающих частные или публичные интересы. Так, таблица IX содержала нормы публичного права об общественных делах; таблица VI отражала частные интересы права собственности и владения, а также правила совершения договоров, в том числе купли-продажи, приобретения и утраты движимого и недвижимого имущества; таблица XII вводила нормы брачных отношений.
Римскому юристу Ульпиану приписывается первая формулировка этого деления, включенная в Дигесты: «Изучение права распадается на две части: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению Римского государства, и частное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении». Он высказал мнение, что «публичное право относится к благосостоянию Римского государства в целом, в то время как частное право имеет в виду интересы отдельных лиц, поскольку одни вещи относятся к публичной, а другие – к частной выгоде».
Дальнейшими этапами развития частного права России стали: княжеское (царское) законодательство, приговоры боярской думы, постановления Земских соборов и отраслевых распоряжений приказов, судебники 1497 г. и 1550 г., Соборное уложение 1649 г. В свою очередь, источниками Соборного уложения 1649 г. стали судебники, указные книги приказов, царские указы, думские приговоры, решения Земских соборов, «Стоглав», литовское и византийское законодательство. Уже после 1649 г. в комплекс правовых норм Уложения вошли новоуказные статьи о поместьях и вотчинах (1677 г.), о торговле (1653 г. и 1677 г.), что свидетельствовало о развитии частноправовых отношений.
Разделение публичного и частного права, возможно, при наличии, с одной стороны, публичной власти в той или иной форме, с другой, – частной собственности и свободы предпринимательства, а также возникающей вследствие их взаимодействия конкуренции государственных и индивидуальных интересов. К примеру, ранее, в СССР в условиях почти полного отсутствия частной собственности и доминирования общегосударственных установок роль публичного права была подавляющей и приоритетной.
Соотношение публичного и частного права на протяжении советского периода все же менялось с «переменным успехом» в ту или иную сторону. Так, во времена НЭПа, хрущевской «оттепели», брежневского «застоя» и горбачевской «перестройки» появлялись отдельные ростки предпринимательской инициативы, и даже целые оазисы частного бизнеса, легализованные соответствующими нормативными правовыми актами. Декретом ВЦИК от 22 мая 1922 г. «Об основных частных имущественных правах, признаваемых РСФСР, охраняемых ее законами и защищаемых судами РСФСР» и принятым на его основе Гражданским кодексом от 31 октября 1922 г . закреплялись такие виды собственности, как государственная, кооперативная, частная.
В позднесоветский период был принят Закон СССР от 19 ноября 1986 г. «Об индивидуальной трудовой деятельности», разрешавший индивидуальное предпринимательство в сфере производства товаров народного потребления и бытового обслуживания. В июне 1987 г. был принят закон «О государственном предприятии (объединении)», предусматривавший переход предприятий на хозрасчет и самофинансирование и дававший им право самостоятельно расходовать свою прибыль, остающуюся после расчетов с государством. В июле 1988 г. был опубликован закон «О кооперации», существенно расширивший возможности предпринимательства. Однако производственные кооперативы столкнулись с большими трудностями из-за сохранявшейся государственной монополии на сырье и ресурсы.
В связи с этим вопросы истории соотношения, взаимодействия и сближения публичного и частного права получают особую актуальность. В этом заключается не только и не столько потребность отдать дань древним традициям и удовлетворить научно-теоретический интерес, способствующий познанию отраслевой системности права, сколько необходимость разработки практических правовых решений, продиктованных временем.
Несмотря на давнишнюю историю проблемы сосуществования и взаимодействия публичного и частного права, дискуссии по поводу их соотношения и взаимодействия не прекращаются.
1.2 Современное содержание понятий частое и публичное право
Изучение понятий "частное" и "публичное" в теории права является актуальным. Неразрешимость теоретической проблемы оставляет неопределенным место этих понятий в научном аппарате теории права: с одной стороны, их пытаются представить как элементы универсального разделения права, что позволяет найти единственно верный и однозначный критерий, разделяющий их, а с другой другие, они все еще осознают "историческую изменчивость границы» между частным и публичным правом.
В связи с этим представляется, что постановка теоретического вопроса о частном и публичном праве требует, прежде всего, установления характера отношений, которые их объединяют. Это требует рассмотрения понятий "частное" и "общественное" с точки зрения общих законов, характеризующих взаимосвязь между понятиями, в связи с чем их следует рассматривать как формы мышления (своего рода понятия сознания).
Прежде всего, необходимо решить вопрос о том, насколько разумно говорить о наличии универсальной закономерности (дуализма, дихотомии и т.д.) по отношению к праву в конкретном контексте его понимания, что позволяет установить взаимосвязь между "частным" и "публичным" между определенными областями права (сферами, частями и т.д.). В зависимости от решения этой проблемы должно быть определено место вопроса о соотношении частного и публичного права, во-первых, по отношению к понятию права, а во-вторых, сделаны выводы о способах формирования этого отношения, которые должны позволить определить, являются ли эти понятия элементами определенного универсального деления, присущего праву или имеют иное назначение в теории права.
С одной стороны, публичное и частное право представляют собой две независимые системы общеобязательных социальных норм, с другой стороны, та или иная отрасль общественных отношений может регулироваться нормами как публичного, так и частного права, которые обеспечивают единство правовой системы и законодательной системы. Кроме того, такое разрешение предполагает наличие норм обеих категорий права в одном законе. Чтобы ответить на вопрос о том, каково соотношение этих двух субстанций, необходимо определить критерии разделения права на публичное и частное.
В то же время следует отметить, что если разделение отраслей на материальное и процессуальное является безусловным и достаточно однозначным, как и разделение на международное и национальное право, то разделение частного и публичного права настолько относительно, настолько изменчиво, что имеет смысл только сформулировать, какой интерес в настоящий период времени в конкретном государстве отнесен к публичному, а какой ? к частному.
У ученых-юристов разных стран существуют различные точки зрения на понимание частного и публичного права.
Ученые долгое время ограничивались концепцией римских юристов: публичное право — это право, которое имеет интересы государства в целом, в то время как частное право имеет интересы личности как таковой. В основу разграничения ложились охраняемые законом частные и публичные интересы, и основанное на этом различие норм, охраняющих отношения, содержание которых регулируют эти интересы.
В современном мире юриспруденции, понятие публичного права определяется, как совокупность правовых норм, которые составляют особенную функционально-структурную систему, которая, с целью урегулирования и защиты общественных интересов с помощью предписаний преобладающе императивного характера, регламентирует отношения с участием государства, а также между субъектами, которые являются фигурантами государства, либо находятся в отношениях власти и подчинения.
Публичное право образуют нормы, регламентирующие порядок организующей деятельности органов государственной власти и управления по обеспечению общественного интереса.
В российской юридической науке предпринимались многократные попытки дать определение понятию «частное право»: это, прежде всего, право свободной личности, право частного человека, свободного от вмешательства в его частные дела, но отнюдь не свободного от соблюдения закона. Частное право – это право самостоятельного предпринимателя, для которого экономическая свобода должна сопровождаться строгим соблюдением закона и охраняемых этим законом интересов его контрагентов.
Частное право также можно обозначить как совокупность правил и норм, которые касаются определения статуса и защиты интересов отдельных лиц, которые не являются фигурантами государства, не находятся в отношениях власти и подчинения один к другому, равноправно и свободно устанавливают себе права и обязанности в отношениях, которые возникают по их инициативе. Таким образом, частное право – это право, реализующее и защищающее частные интересы лица в его взаимоотношениях с другими лицами.
1.3 Сущность публичного и частного права
Наиболее характерными признаками публичного права будут: одностороннее волеизъявление, то есть, возникают по воле одного из субъектов права, а точнее государства в лице государственных органов и должностных лиц; субординация субъектов и правовых актов говорит о строгой иерархичности и подчиненности субъектов права и правовых актов, регулирующих данные отношения; преобладание императивных норм, а именно возложение на органы власти государства, как одного из субъектов публичного права властных полномочий в сфере правового регулирования, а на человека и гражданина, как на второго субъекта, соответствующих обязанностей; ориентация на удовлетворение общественного интереса по средствам выполнения функций государства, направленных на удовлетворение общественных интересов.
Отраслям публичного права являются: международное публичное право; конституционное право; административное право; финансовое право; уголовное и уголовно-процессуальное право. Основная функция публичного права состоит в регуляции отношений между людьми, велениями, которые исходят от единственного центра, каким является государственная власть.
Для частного права характерны такие черты как: свободное двустороннее волеизъявление, означающее, что правоотношения в рамках частного права возникают, изменяются и прекращают свое существование по обоюдному согласию субъектов правоотношений; использование договорной формы регулирования, для чего в свою очередь обязательным условием является равенство сторон правоотношений; преобладание диспозитивных норм, которые предусматривают определенный вариант поведения субъектов правоотношений, предоставляя им определенную самостоятельность, позволяя им урегулировать отношения по собственному усмотрению; ориентация на удовлетворение частных интересов личности.
В настоящее время согласно принятой концепции общей теорией права и апробированной практикой можно выделить следующие формы (источники) частного права: Конституция РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ; федеральные конституционные законы и федеральные законы, в частности, кодифицированные законодательные акты: Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ; принятые в соответствии с ними иные федеральные законы, регулирующие сферу частноправовых отношений; Указы Президента РФ; Постановления Правительства РФ; законодательные и иные нормативно-правовые акты субъектов РФ по предметам совместного ведения Федерации и субъектов РФ, касаемо вопросов частноправового регулирования общественных отношений.
К отраслям частного права относятся: гражданское право; семейное право; трудовое право; земельное право; международное частное право.
Частное право не может осуществляться без публичного, так как последнее служит для охраны и защиты первого. В современной правоприменительной практике все чаще встречаются случаи участия субъектов частного права в публичных правоотношениях и наоборот. Субъектами частного права являются физические и юридические лица, субъектами публичного права – государство и представляющие его должностные лица.
Главным отличием субъекта публичного права, является то, что его компетенция определяется уставом и набором полномочий, а именно прав и обязанностей.
Сочетание норм публичного и частного права, их взаимное проникновение повышают творческие возможности права, его эффективное воздействие на экономические преобразования, ускоряют процесс формирования гражданского общества и правового государства. Деление права на публичное и частное возникает из самой природы права цивилизованного общества, поскольку при демократическом режиме гражданское общество и государство не сливаются в одно неделимое целое. Важным аспектом дифференциации частного и публичного права является институционализация их основных идей, начал и принципов в нормах, содержащихся в весьма существенной части в отраслевых кодифицированных законодательных актах, имеющих приоритет перед нормами соответствующих отраслей, включенными в акты текущего законодательства.
ГЛАВА 2. КРИТЕРИИ ДЕЛЕНИЯ ПРАВА НА ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ
2.1 Материальные теории разграничения публичного и частного права
Важность решения вопроса дифференциации права, его разделения на определенные структурные единицы имеет большое теоретическое и прикладное значение.
На теоретическом уровне решение этого вопроса имеет особое значение, прежде всего, с точки зрения разработки и совершенствования научно обоснованной основы для последующей систематизации законодательства
Прикладная значимость правоприменения позволяет решать определенные аспекты применения права, в частности, вопросы подведомственности и подсудности, вопросы организации и деятельности органов государственной власти, повышения эффективности их функционирования. «Уяснение критериев и сути деления права на частное и публичное необходимо, — пишет А.Я. Курбатов, — прежде всего, нормотворческим органам, чтобы иметь возможность определить характер интереса, подлежащего правовой охране, и выработать «под него» соответствующий правовой режим. Для субъектов правоприменительной деятельности оно помогает уяснить существо отношений и с учетом этого правильно толковать и применять конкретные нормы права».
Н.М. Коркунов разделил все теории на две большие группы: теории, предлагающие материальные причины для дифференциации, и теории, предлагающие формальные причины. Первые основаны на признаках, характеризующих материальное содержание регулируемых правом общественных отношений. Другая группа теорий основана на формальных подходах к определению границ, то есть условий внешние к регулируемым отношениям.
Материальные теории различия между публичным и частным правом
Первый классификационный подход: дифференциация интересов. Римские юристы, и прежде всего сам Ульпиан, заложили традицию различения общественных и частных интересов в качестве основы для классификации права. Когда Ульпиан обнаружил, что «существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении», он провел четкую разделительную черту между тем, что приносит пользу отдельному человеку, и тем, что важно только для всего человеческого сообщества и государства.
