ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ ПРОДАЖИ ТОВАРОВ
1.1. Понятие международной купли продажи товаров
Международная купля-продажа совершается путем заключения соответствующих договоров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств. В связи со значительными расхождениями в применяемом сторонами национальном законодательстве были созданы унифицированные правовые нормы международной купли-продажи .
В настоящее время основным международно-правовым актом, регулирующим отношения в данной сфере, является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г. (далее – Венская конвенция), участниками которой выступают 95 государств. Членами Венской конвенции является большинство стран мира с развитой экономикой (США, Франция, Германия, Канада, Австралия, Япония, Россия и др.) имеющие различные правовые системы . Этот уникальный документ во многих отношениях не имеет себе равных в международной юриспруденции и остается основным нормативным актом универсального характера в области международной купли-продажи, сумевшем удовлетворить острую потребность многих государств в единообразном договорном праве . Следует также подчеркнуть, что принципиальная роль данной Конвенции заключается в ее фундаментальном значении для разработки последующих международно-правовых актов в данной области.
Венская конвенция позволяет установить многие характерные черты международной купли-продажи, связанные с особенностями ее субъектного состава, формы, содержания, предмета и объекта, способов установления и фиксации цен, правового регулирования. При этом определение международной купли-продажи в Венской конвенции отсутствует. Тем не менее, его можно сформулировать, основываясь на основных признаках договора международной купли-продажи, указанных в данном международно-правовом акте. Это соглашение, заключенное между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним) или иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) .
К понятию «товар» в целях Венской конвенции относятся вещи, которые «движутся» и материально содержат нематериальные активы (то есть данный термин не распространяется на патентные права, авторские права, торговые марки или коммерческую тайну ). Некоторые виды продаж под действие Венской конвенции не подпадают. В силу прямого указания в ст.2 Венской конвенции, это относится к продажам с аукциона, ценным бумагам, судам водного и воздушного транспорта, электроэнергии, а также товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования; Кроме того, как предусмотрено ст.3 Венской Конвенции, она не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товар, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг .
Как указывает С.Н. Гужевников, в качестве существенных условий международного договора купли-продажи Венская конвенция выделяет предмет и объект договора (обозначение характеристик товара) и цену договора (ст.14). Таким образом, указание на товар в данном договоре должно быть максимально определенным, должны быть согласованы все его необходимые характеристики товара (вид продукции, наименование, количество, ассортимент, качество и др.) и его стоимость. При этом цена товара и его количество могут устанавливаться прямо или косвенно, или стороны могут включить в условия договора порядок их определения .
В свою очередь, В.В. Сочеева указывает на противоречие между ее ст.55 и ч.1 ст.14 в отношении вопроса о цене договора. В соответствии со ст. 14 Венской конвенции условием признания предложения заключать договор (офертой) является прямое или косвенное установление в нем количества и цены либо порядка их определения, но в ст.55 говорится, что в тех случаях, когда договор заключен юридически действительным образом, но в нем прямо не предусмотрен порядок определения цены, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли (хотя превалирует точка зрения о том, что цену товара следует отнести к существенным условиям договора купли-продажи, в этой связи возникают споры о том, что цена к существенным условиям договора не относится).
Если учесть, что согласно ст.6 Венской конвенции, стороны могут отступить от любого ее положения или изменить его действие (при условии соблюдения письменной формы сделки) отсутствие в договоре соглашения о цене, очевидно, следует рассматривать как договоренность отступить от положения ст.14 в отношении условия о цене. Но такой подход допустим лишь в исключительных ситуациях, например, когда покупатель принял и использовал поставленный товар .
Договор международной купли-продажи относится к двусторонним договорам (обе стороны несут взаимообусловленные права и обязанности), возмездным, поскольку характеризуется встречным предоставлением в эквивалентной денежной форме, определяется как консенсуальный, возмездный и двусторонний .
Что касается формы международного договора купли-продажи, то в соответствии со ст.11 Венской конвенции, не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.
Договор международной купли-продажи является сделкой. Основные признаки любой сделки, как указывают Д.В. Колесник, В.В. Колесник заключаются в том, что она:
– характеризуется как юридический факт, то есть как конкретное жизненное обстоятельство, с которым нормативный правовой акт связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей;
– рассматривается как правомерное юридическое действие, которое соответствует, но не противоречит требованиям нормативного правового акта. По данному признаку сделки отличаются от правонарушений, представляющих собой волевые юридические, но не соответствующие закону и иным правовым актам действия. Большинство следок такими и являются – стороны, как правило, стремятся к заключению сделок именно потому, что в них сосредоточивается их намерение иметь определенные права, выполнять определенные обязанности;
– представляет собой волевой акт, в котором проявляется воля лица, совершающего действие как его внутренний побудительный мотив, его имущественного интереса. При этом нужно иметь в виду, что сделка определяется как действие, хотя бы только направленное на возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений. Наступление желаемого сторонами результата не является признаком сделки, достаточно определить направленность их действий;
– характеризуется особой направленностью – возникновением, изменением и прекращением гражданских прав и обязанностей .
При этом международная купля-продажа выступает разновидностью внешнеэкономической сделки, то есть сделки, совершаемой в сфере внешнеэкономической деятельности с участием иностранного элемента, имеющей связь как минимум с двумя национальными правовыми системами. Так как внешнеэкономическая сделка не охватывает исключительно сферу торговли, но связывается также с выполнением работа, оказанием услуг и т.д. понятия «внешнеэкономическая сделка» и «договор международной купли-продажи соотносятся как общее и частное». Это относится также к внешнеторговой сделке, которая является более узким понятием, чем внешнеэкономическая сделка, но, в отличие от международной купли-продажи, связанна с торговлей любыми товарами .
Кроме того, необходимо отграничивать понятие международной купли-продажи от категории сделки, осложненной иностранным элементом, которые заключаются с физическими лицами для удовлетворения личных, семейных или бытовых потребностей, тогда как международная купля-продажа предполагает участие в ней только предпринимателей .
Таким образом, международная купля-продажа в рамках Венской конвенции – универсальным международно-правовым документом, регулирующим отношения в данной сфере выступает разновидностью внешнеэкономической сделки, представляя собой соглашение, заключенное между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним) или иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
1.2. Субъекты международной купли продажи товаров
Под субъектами договора между торговой купли-продажи понимаются стороны (контрагенты), заключающие соответствующий договор.
Обязательным условием для признания заключаемого соглашения договором международной купли-продажи товаров, подпадающим под регулирование Венской конвенции, является местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах, когда эти государства являются Договаривающимися государствами либо когда, согласно нормам международного частного права, применимо право Договаривающегося государства.
То обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает из их договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Венской конвенции (ст.1 Венской конвенции).
В данном случае идет речь о принадлежности сторонам международного договора купли-продажи коммерческих предприятий, деятельность которых, соответственно, должна быть направлена на систематическое получение прибыли.
В современных государствах коммерческую деятельность, как правило, осуществляют такие субъекты, как:
– граждане (физические лица), имеющие статус предпринимателя;
– юридические лица.
Цивилистическая наука как в России, так и в зарубежных странах выделяет такие признаки юридического лица, как организационное единство, обладание обособленным имуществом, способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам, выступать истцом и ответчиком в суде. В регулировании имущественного оборота институт юридического лица выполняет такие функции, как оформление коллективных интересов, объединение капиталов, ограничение предпринимательского риска и управление, необходимое для достижения целей, представляющих интерес для тех, кто объединяет свой капитал с капиталом других участников.
В России, согласно ст.49 ГК РФ , правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. Исходя из ст.1202 ГК РФ гражданская правоспособность юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо (личным законом такого юридического лица). То же самое относится к индивидуальным предпринимателям.
При этом определение государственной принадлежности сторон договора международной купли-продажи на практике может представлять значительную сложность в связи с отсутствием единого подхода к данному вопросу в различных государствах.
Если говорить о юридических лицах, то в странах англо-американской системы права для этого используется критерий инкорпорации, где личным законом юридического лица является закон места его учреждения, регистрации его устава. Предусматривается этот критерий и законодательными актами Бразилии, Венесуэлы, Вьетнама, Китая, Кубы, Нидерландов, Перу и др. В странах континентальной Европы (Австрия, Германия, Греция, Латвия, Литва, Польша, Португалия, Румыния, Франция и др.) применяется критерий «оседлости», т.е. личным законом юридического лица является местонахождение его административного (управляющего) центра. Кроме того, к этому критерию обращается законодательство ряда неевропейских стран.
В законодательстве ряда стран применяется и так называемая теория контроля, согласно которой при определении государственной принадлежности юридического лица принимается во внимание национальность субъектов, фактически контролирующих данную организацию (в том числе путем преобладающего участия в ее уставном капитале). Менее распространенным является критерий «центра эксплуатации», применяемый законодательством ряда развивающихся стран. Мотив, определяющий выбор этого критерия, – привязка личного закона к основному месту осуществления хозяйственной деятельности юридического лица.
Далее нужно указать на то, что предпосылкой для придания правового значения фактическим действиям субъектов является наличие правоспособности (общей юридической основы всех прав, которые данный субъект может иметь) и дееспособности (возможности своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их) выступает
Так, в России юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Например, унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и др.), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. В хозяйственных обществах предусматривается необходимость получения согласия участников для совершения крупных сделок. Подобные ограничения могут устанавливаться и в иных государствах, причем даже при совпадении организационно-правовых форм юридических лиц в зарубежных странах они могут существенно различаться.
В ряде случаев могут создаваться ситуации, когда заключение договора купли-продажи товара, местонахождение основного исполнительного органа сторон контракта, места создания и переработки товара могут быть на территории разных государств. В практике МКАС (решение от 31.01.2000 г. по делу № 305 / 1998) данный вопрос разрешается однозначно и за основу берется критерий коммерческого предприятия стороны как юридического лица. Так, например, между расположенным на территории России филиалом бельгийской фирмы и российской организацией был заключен контракт на поставку оборудования. МКАС признал свою компетенцию по рассмотрению данного спора и справедливо отметил: поскольку филиал иностранного юридического лица, расположенный на территории России, не имеет статуса юридического лица, ответственность по контракту, заключенному таким филиалом с российским юридическим лицом, несет иностранное юридическое лицо – учредитель филиала .
Далее нужно указать на то, что при заключении договора международной купли-продажи стороны выступают оферентом и акцептантом. Согласно ст.14 Венской конвенции, предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. Предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения. Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение.
Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней (15 Венской конвенции). Пока договор не заключен, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправки им акцепта. Однако оферта не может быть отозвана: если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной, если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал соответственно (ст.16 Венского конвенции). Оферта, даже когда она является безотзывной, утрачивает силу по получении оферентом сообщения об отклонении оферты (ст.17 Венской конвенции).
Заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом. Молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом. Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом и не имеет силы, если оферент не получает указанного согласия в установленный им срок, а если срок не установлен, то в разумный срок, принимая при этом во внимание обстоятельства сделки, в том числе скорость использованных оферентом средств связи. Устная оферта, по общему правилу, должна быть акцептована немедленно, если из обстоятельств не следует иное (ст.18 Венской конвенции).
Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту. Однако ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит устно против этих расхождений или не направит уведомления об этом. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте. Дополнительные или отличные условия в отношении, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема, ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты (ст.19 Венской конвенции).
Договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу в соответствии с положениями Венской конвенции (ст.23 Венской конвенции). Акцепт может быть отменен, если сообщение об отмене получено оферентом раньше того момента или в тот же момент, когда акцепт должен был бы вступить в силу (ст.22 Венской конвенции).
Выделяют две возможные ситуации заключения договора международной купли-продажи:
– между присутствующими сторонами;
– между отсутствующими сторонами.
Договор считается заключаемым между присутствующими сторонами, когда имеется их непосредственный контакт, позволяющий «на месте» уточнять отдельные условия будущего соглашения. Обмен офертой и акцептом в данном случае практически совпадает по времени. Вместе с тем, трансграничный характер договора международной купли-продажи зачастую не предполагает возможности заключения договора при непосредственном контакте сторон, поэтому Венская конвенция регулирует порядок заключения договора, прежде всего, между отсутствующими лицами . Нужно подчеркнуть, что отсутствие непосредственного контакта сторон при согласовании условий договора по причине их нахождения в различных государствах, что усложняет процедуру заключения договора и создает повышенные правовые риски. Между направлением оферты адресату, получением ее адресатом, направлением акцепта и его получением оферентом часто проходят длительные периоды времени. Практические сложности также могут оказаться связаны и с выбором определенных способов и средств связи сторонами.
Отметим также, что в международной торговле широко используется применение типовых договоров купли-продажи товаров, что облегчает их согласование и позволяет сторонам контракта предусмотреть наряду с общими типовыми условиями, дополнительные условия исходя из особенности заключаемой сделки. Но, несмотря на возможность использования типовых договоров купли-продажи товаров и детальную регламентацию всех условий договора, нужно учитывать, что стороны договора в период его действия могут столкнуться с разногласиями по содержанию условий контракта, в том числе условий, не включенных в контракт . Во всех случаях для достижения единообразия в толковании договора важным становится изучение сторонами законодательства друг друга, практики, юридических концепций, понятиями, терминов и их значения .
Таким образом, договор международной купли-продажи заключается между субъектами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, когда эти государства являются Договаривающимися государствами либо когда, согласно нормам международного частного права, применимо право Договаривающегося государства. Тем самым определяются два основных отличительных признака договора международной купли-продажи, определяющих его правовую сущность.
?
ГЛАВА 2. НОРМАТИВНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ В СФЕРЕ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ ПРОДАЖИ ТОВАРОВ
2.1. Применение международных актов к отношениям международной купли продажи товаров
Венская конвенция представляет собой многостороннее международное соглашение, имеющее целью унификацию правил международной торговли, с учетом сферы ее применения, указанной в ст.1.
В частности, Венская конвенция определяет место платежа (ст.57); срок платежа (ст.58), обязанность покупателя производить оплату в установленный срок без необходимости какого-либо запроса или выполнения формальностей со стороны продавца (ст.59), регулирует иные вопросы, связанные с заключением и исполнением договора купли-продажи.
При этом Венская конвенция не является единственным международно-правовым актом, регламентирующим порядок заключения договора международной купли продажи. При этом она носит диспозитивный характер, позволяет сторонам договора изменять условия ее действия и отступать от любого из ее положений.
Также стороны договора в своих отношениях могут полностью исключить ее применение. В качестве источников правового регулирования могут выступать иные международные договоры (конвенции, соглашения) .
В том числе, действует Конвенция о Единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров 1964 г. (далее – Конвенция о Единообразном законе). Российская Федерация указанную конвенцию не ратифицировала.
В ее рамках акцепт оферты посредством молчания считается неприемлемым при любых условиях, даже если на это указывает текст оферты. Также установлена абсолютная свобода формы оферты.
Ее наличие может доказываться любыми способами, в том числе, свидетельскими показаниями. Акцепт считается безотзывным, если только отзыв его не поступит к оференту до или одновременно с получением оферентом акцепта .
Кроме того, могут применяться универсальные конвенции, разработанные в рамках Гаагской конференции по международному частному праву:
– Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров движимых материальных вещей 1955 г;
– Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при международной купле-продаже товаров (движимых материальных вещей) 1958 года (далее Гаагская конвенция 1958 г.);
– Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1986 года (далее Гаагская конвенция 1986 г.).
Несмотря на то, что последние две Конвенции в силу не вступили, разработка этих актов сыграла, безусловно, положительную роль, поскольку сформулированные в них положения способствовали сближению позиций различных государств при выработке общих подходов в дальнейшей работе по унификации коллизионных норм на международном уровне, а в последующем были восприняты при реформировании национального законодательства ряда стран.
Также в 2015 г. были приняты Гаагские принципы о выборе права, применимого к международным контрактам.
Региональными соглашениями в этой области являются акты:
– Европейского союза: Регламент ЕС № 593 / 2008 Европейского парламента и совета от 17.06.2008 о праве, подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I»), согласно ст.12 которого право, подлежащее применению к договору, регулирует, в частности, его толкование, исполнение возникающих на его основании обязательств, в пределах полномочий, предоставленных рассматривающему дело суду его процессуальным правом, последствия полного или частичного неисполнения этих обязательств, включая оценку убытков в той мере, в какой это регулируется правовыми нормами, различные способы прекращения обязательств, а также исковую давность и утрату права на основании и
