Глава 1. ПОНЯТИЕ, СПОСОБЫ И ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.
1.1. Понятие и способы создания юридического лица.
Специальная категория юридического лица введена в научный и процессуальный оборот для того, чтобы подчеркнуть характер его образования, который не является человеческим индивидуумом, оттенить особенности юридической личности коллективного образования по сравнению с другим субъектом права – физическим лицом.
Юридические лица наряду с гражданами являются субъектами гражданских прав и обязанностей. Они имеют специфические признаки, являются правовой формой коллективного участия в гражданских правоотношениях, имущественном обороте, объединяя личные, трудовые действия, капиталы и т. д., для достижения определенных целей.
В соответствии с п.1 ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации «юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде» .
Таким образом, юридическое лицо, зарегистрированное на территории России, должно обладать четырьмя основными признаками:
1. Наличие организационного единства. Признак организационного единства - наличие у юридического лица учредительных документов, в которых отражается система органов управления и соответствующие подразделения для соответствующих функций, закрепленных уставом юридического лица. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, президент, председатель правления) и коллегиальными (общее собрание, правление, совет директоров), и их роль состоит в формировании воли юридического лица и в ее выражении вовне;
2. Обладание обособленным имуществом. Имущественная обособленность- это наличие у фирмы такого атрибута как уставной фонд юридического лица, самостоятельный баланс. Внешним выражением этой самостоятельности является также наличие у компании банковского счета;
3. Способность нести самостоятельную имущественную ответственность. Всякая фирма, являющаяся юридическим лицом, несет ответственность за результаты своей хозяйственной деятельности. Она отвечает по своим долгам именно принадлежащим ей имуществом. Это исключает ответственность юридического лица за долги своих участников или основателей. В свою очередь не отвечают своим имуществом за долги юридического лица ни его участники, ни основатели. При этом, в случаях, установленных законом или учредительными документами, учредители и участники юридического лица могут нести субсидиарную (дополнительную) имущественную ответственность по его обязательствам;
4. Возможность выступления в гражданском обороте от своего имени, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо - самостоятельный участник гражданского оборота, оно способно от своего имени приобретать и осуществлять права и обязанности. Поэтому одним из признаков юридического лица является выступление его от своего имени в гражданском обороте, а также в суде. Юридическое лицо выступает в гражданском обороте, а также в суде под своим именем, которое индивидуализирует его, делает его юридической личностью. В наименовании юридического лица должна быть указана его организационно-правовая форма, а также собственное индивидуальное наименование.
Каждое юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, тогда такое лицо является полноправным субъектом права.
Процесс образования юридического лица включает в себя действия лиц, инициирующих его создание, и уполномоченных государственных органов, придающих этой инициативе юридическую силу. В зависимости от степени участия первой или второй группы субъектов в процессе создания юридического лица выделяются несколько способов образования юридических лиц.
Установленные способы создания юридических лиц различаются в зависимости от роли государства в процессе возникновения нового субъекта права, государство становится необходимым условием их существования и функционирования. Мера поведения, закрепленная за человеком или общественным образованием, является субъективным правом или обязанностью постольку, поскольку она санкционирована законодателем .
Юридическое лицо в Российской Федерации считается созданным с момента его государственной регистрации – внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ).
По общему правилу государственная регистрация юридических лиц в настоящий момент осуществляется органами Федеральной налоговой службы России. Федеральный налоговый орган принимает решение о государственной регистрации, ведет Единый государственный реестр юридических лиц, вносит в него записи о создании, прекращении деятельности юридических лиц, предоставляет в установленном законом порядке информацию о сведениях, включенных в Реестр, осуществляет иные связанные с этим полномочия.
Однако в ряде случаев государственная регистрация осуществляется по решению иных уполномоченных на это органов. Например, на основании ст. 15 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» решение о государственной регистрации банков и иных кредитных организаций принимает Центральный банк России. Государственная регистрация общественных объединений осуществляется по решению Министерства юстиции Российской Федерации или его территориальных органов.
Отказ в государственной регистрации юридического лица может быть обжалован в судебном порядке.
Договорно-правовой порядок, иногда выделяемый как самостоятельный способ создания юридических лиц, является разновидностью регистрационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) порядка.
Создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юридического лица.
Для образования юридического лица в таких случаях учредителям необходимо до государственной регистрации юридического лица получить согласие (решение, разрешение) от органа, уполномоченного на это соответствующим нормативным актом. Разрешительный порядок устанавливается в целях защиты публичных интересов. К примеру, для банков такой порядок установлен, прежде всего, для защиты прав широкого круга лиц, которые будут доверять этим организациям свои денежные средства (ст. 12 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). При создании коммерческих организаций, которые могут занять доминирующее положение на рынке определенного товара (услуги), необходимость согласия антимонопольного органа установлена в целях поддержания и защиты конкуренции на этом рынке (ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции»).
Разрешительный способ создания юридических лиц не имеет самостоятельного значения, так как разрешение на создание юридического лица не является основанием для возникновения у организации статуса юридического лица, а служит обязательным предварительным условием. В дальнейшем процедура создания может осуществляться одним из трех указанных выше способов .
Таким образом, создание юридических лиц – это процесс, направленный на достижение главной цели: обеспечение функционирования этого юридического лица. Сам процесс состоит из трех основных этапов: проектирование юридического лица, разработка учредительных документов, его государственная регистрация и лицензирование (в случае необходимости).
Распорядительный порядок предполагает, что для создания юридического лица достаточно распорядительного акта учредителя, государственной регистрации юридического лица не требуется. Этот порядок преобладал в период господства в СССР плановой экономики, когда юридические лица создавались по распоряжениям уполномоченных государственных органов.
При явочном порядке для того, чтобы организация считалась созданной, необходимо лишь волеизъявление учредителей. Явочный порядок создания юридических лиц дает учредителям максимальную свободу в образовании юридических лиц, ибо для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей, а государственной регистрации не требуется. Такой порядок является скорее исключением, нежели общим правилом. Явочный порядок используется за рубежом при создании юридических лиц отдельных видов.
На территории Российской Федерации создание юридических лиц в явочном порядке не допускается, хотя возможность существования некоего «фактического образования» имеется. Согласно ст. 3 Федерального закона «Об общественных объединениях» граждане вправе создавать по своему выбору общественные объединения без предварительного разрешения органов государственной власти и органов местного самоуправления, вступать в такие общественные объединения на условиях соблюдения норм их уставов. Общественные объединения могут регистрироваться и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица.
Выделяют особый, признаковый способ создания юридических лиц, который означает, что статус конкретной организации определяется исключительно исходя из наличия у нее признаков, характерных для юридического лица . Этот способ есть разновидность явочного порядка создания юридических лиц, недостатки и непригодность для практического применения которого общеизвестны.
Регистрационный порядок. При установлении регистрационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) способа юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации уполномоченным государственным органом. Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах
На территории Российской Федерации в регистрационном порядке создается несколько видов юридических лиц (ст. 51, п. 1 ст. 52 ГК РФ; Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Федеральным законом от 8 декабря 1995г. «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» допускается уведомительный порядок создания профессиональных союзов, который фактически является разновидностью регистрационного.
Используемый в настоящее время в Российской Федерации явочно-нормативный (или нормативно-явочный, заявительный, регистрационный) порядок заключается в том, что для образования юридического лица учредители подписывают и представляют в регистрирующий орган определенный набор документов, предусмотренный законом. Этот орган производит государственную регистрацию юридического лица при отсутствии оснований для отказа в такой регистрации. Согласия какого-либо государственного органа, в том числе регистрирующего, на создание юридического лица не требуется. Перечень оснований для отказа в регистрации строго ограничен п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - непредставление в регистрирующий орган всех предусмотренных этим Законом документов или представление их в ненадлежащий орган. Иные основания отказа в государственной регистрации юридического лица предусмотрены законами, определяющими правовое положение отдельных видов юридических лиц .
1.2. Нормативно-правовая база государственного регулирования создания юридических лиц.
В настоящее время нормативная база государственного регулирования создания юридических лиц весьма обширна.
Если в 1990 году она ограничивалась в основном Законом СССР «О государственных предприятиях», Законом СССР «О кооперации», Постановлением Совета Министров СССР от 8 августа 1990 г. № 790 «О мерах по созданию и развитию малых предприятий», то сейчас в качестве основных нормативных актов можно перечислить следующие:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации;
2. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 02.07.2021);
3. Федеральный закон«Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 года (ред. от 02.07.2021);
4. Федеральный закон«Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации» № 211-ФЗ от 17 декабря 1999 года (ред. от 02.07.2013);
5. Федеральный закон«О некоммерческих организациях» № 7-ФЗ от 12 января 1996 года (ред. от 02.07.2021);
6. Федеральный закон«О производственных кооперативах» № 41-ФЗ от 8 мая 1996 года (ред. от 05.04.2021);
7. Федеральный закон«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» № 63-ФЗ от 31.05.2002 (ред. от 31.07.2020);
8. Федеральный закон «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» от 11.08.1995 № 135-ФЗ (ред. от 08.12.2020);
9. Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 02.07.2021);
10. Федеральный закон «О жилищных накопительных кооперативах» от 30.12.2004 № 215-ФЗ (ред. от 27.06.2019);
11. Федеральный закон«О свободе совести и о религиозных объединениях» от 26.09.1997 № 125-ФЗ (ред. от 11.06.2021);
12. Федеральный закон«Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 № 156-ФЗ (ред. от 02.07.2021);
13. Федеральный закон«О кредитной кооперации» от 18.07.2009 № 190-ФЗ (ред. от 02.07.2021);
14. Федеральный закон «О негосударственных пенсионных фондах» от 07.05.1998 № 75-ФЗ (ред. от 02.07.2021);
15. Федеральный закон«Об общественных объединениях» от 19.05.1995 № 82-ФЗ (ред. от 30.12.2020);
16. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 02.07.2021);
17. Федеральный закон «О политических партиях» от 11.07.2001 № 95-ФЗ (ред. от 30.04.2021);
18. Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 № 178-ФЗ (ред. от 02.07.2021);
19. Закон РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» от 07.07.1993 № 5340-1 (ред. от 08.12.2020);
20. Закон РФ «О средствах массовой информации» от 27.12.1991 № 2124-1 (ред. от 01.07.2021);
21. Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» от 19.06.1992 № 3085-1 (ред. от 02.07.2013);
