ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЩЕСТВА С
ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КАК СУБЪЕКТА ПРАВА
1.1 История возникновения и развития обществ с ограниченной от-ветственностью
Юридические лица являются одной из излюбленнейших тем в цивили-стической науке. Многие ученые пытались объяснить тот факт, что опреде-ленное общественное образование рассматривается и действует в обращении как единое реальное лицо, как физическое лицо (personal vicem fiuigitur) .
С развитием общества и увеличением товарно-денежного оборота люди стали сталкиваться с проблемами необходимости совершения крупных сде-лок, если капитала каждого отдельного участника для этого недостаточно, но они хотят объединить свои усилия; регистрации сделок, совершенных от име-ни всех лиц, заложивших капитал; снижения риска имущественной ответ-ственности при совершении сделок такого рода и др.
Осознав, что определенному набору имущества можно предоставить самостоятельную жизнь, представив его как личность, участника имуще-ственного оборота, древние римляне первыми попытались решить эти про-блемы. Сама конструкция независимого юридического лица позволяет скон-центрировать значительный капитал в одних руках, сделать оборот бизнеса проще и удобнее, а также снизить ответственность тех лиц, которые фактиче-ски стоят за юридическим лицом, то есть тех, кто участвует в нем своим имуществом. На вопрос о том, когда появились первые корпорации, суще-ствует несколько точек зрения.
Согласно одной из них, наиболее распространенной, корпорации появи-лись сравнительно недавно, в XIV-XVII веках. и причиной этого были эконо-мические изменения: развитие торговли, морского дела и т. д.
Сторонники другой точки зрения утверждают, что истоки развития кор-порации следует искать в Древнем Риме: граждане, сумевшие создать госу-дарственную систему, примирившуюся с индивидуальной свободой, должны были иметь возможность создавать ассоциации. В частности, в подтвержде-ние этого мнения указывается, что источником существования компаний была система государственных займов в связи с возвратом сбора косвенных нало-гов для погашения партнерских отношений с определенной внутренней орга-низацией. Существует также точка зрения, что первые прототипы корпораций возникли еще в Греции, поскольку там было довольно хорошо развито мор-ское сообщение, и греки в своей колонизационной политике, вероятно, уже обратились к этой форме коллективного сотрудничества .
Общество с ограниченной ответственностью является широко распро-страненной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение юридической конструкции которых относится к концу XIX века . Первый За-кон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 году в Германии, рейхстаг принял одноименный закон "Об обществах с ограничен-ной ответственностью". В дальнейшем этот тип корпорации был заимствован Австрией, где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпало с нормотворческой практикой Германии. В начале XX ве-ка общества с ограниченной ответственностью получили широкое распро-странение в странах Западной Европы и в России, где они были закреплены в Гражданском кодексе 1922 года.
Концентрация капитала в Германии и России уступала материальной мощи Англии и аналогичных стран, поэтому в них широко развивались обще-ства с ограниченной ответственностью, не требующие использования боль-шой массы капитала, а потому более доступные по цене. Эти же обстоятель-ства выявили преимущества общества с ограниченной ответственностью для его учредителей: возможность участника принимать непосредственное уча-стие в предпринимательской деятельности; ограниченное количество членов и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие от-ветственности по обязательствам общества и риск, ограниченный пределами принятой доли в капитале.
В Гражданском кодексе РСФСР 1922г. общества с ограниченной ответ-ственностью рассматривались несколько иначе, а именно как товарищества, участники которых отвечали по их обязательством личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном отношении к сумме вклада каждого товарища .
С началом экономической реформы возникла необходимость создания законодательства о хозяйственных товариществах и обществах. В 1990-1991гг. были приняты нормативные акты, регулирующие их деятельность. Так, 13 июня 1990г Совет Министров СССР принял «Положение об акцио-нерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью», отдель-ные права собственности участников товариществ и обществ были изложены в Законе «О собственности» от 14 апреля 1990г; другие нормы содержались в законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г . Эти и другие акты, принятые различными ведомствами, иногда противоре-чат друг другу, содержали много справочных норм и не решали многих во-просов, возникших у участников товариществ и компаний, поэтому работа с этими нормативными правовыми актами была затруднена. Главной пробле-мой этих нормативных актов было их несоответствие экономическим, поли-тическим и социальным реалиям, существовавшим в этот период.
В настоящее время общества с ограниченной ответственностью дей-ствуют во многих развитых странах, но наиболее широко они используются в государствах континентальной Европы. В Германии действует Закон об об-ществах с ограниченной ответственностью от 04.07.1980 г.; во Франции это-му типу корпораций посвящен специальный раздел Закона о коммерческих партнерствах 1966 г.; в Швейцарии такие компании регулируются отдельны-ми положениями обязательственного права. Кроме того, нормы, установлен-ные в Немецком законе об обществах с ограниченной ответственностью, ока-зывают значительное влияние на законодательство и практику других стран. Некоторые из его принципов и норм приняты Законом "Об обществах с огра-ниченной ответственностью", действующим в настоящее время в Российской Федерации.
Английский, а вслед за ним и американский закон и порядок не приняли такой практики применения соответствующего закона, используя для этой це-ли конструкцию закрытой компании (close corporation). Последнее, под назва-нием закрытого акционерного общества, было некритически перенесено в За-кон РСФСР" О предприятиях и предпринимательской деятельности " 1990 года, который в статье 11 определил структуры общества с ограниченной от-ветственностью и закрытого акционерного общества.
И в дальнейшем отечественное законодательство наряду с обществами с ограниченной ответственностью сохранило закрытые акционерные обще-ства, хотя оба этих вида хозяйственных обществ выполняют одну и ту же экономическую функцию - объединение малых и средних капиталов.
Активное развитие корпоративного законодательства в последние деся-тилетия является объективной закономерностью. Реформа российской эконо-мики напрямую связана с появлением новых видов юридических лиц, что, в свою очередь, потребовало разработки специальных законов, определяющих правовой статус этих юридических лиц и устанавливающих правовые основы их создания и функционирования.
В настоящее время общество с ограниченной ответственностью являет-ся одной из самых распространённых организационно-правовых форм юри-дического лица. Как отмечается в литературе, «в форме общества с ограни-ченной ответственностью действуют тысячи коммерческих организаций, эта форма наиболее характерна для малого и среднего бизнеса, хотя существуют и общества с ограниченной ответственностью, активы которых оцениваются во много миллиардов рублей» .
1.2 Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью по современному российскому законодательству
Обществом с ограниченной ответственностью называется коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах сделанных ими взносов и уставный капитал которой разделен на акции определенных разме-ров. Их деятельность регулируется Гражданским кодексом Российской Феде-рации, а также Федеральным законом от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" .
В последнее время проведено радикальное реформирование законода-тельства о хозяйственных обществах, в том числе об обществах с ограничен-ной ответственностью, в частности в Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» были внесены настолько масштабные изменения и допол-нения, и в настоящее время он действует фактически в новой редакции .
Пункт 1 статьи 1 Закона констатирует зависимость норм Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от общегражданских норм, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации, и подчинен-ность Закона этим общим нормам, подчеркивает взаимосвязь этих законов, а также определяет пределы конкретизации норм Гражданского кодекса Рос-сийской Федерации в нормах Закона. Этот пункт статьи 1 Закона имеет целе-полагающее значение для всех других его норм.
Устанавливая основы статуса обществ с ограниченной ответственно-стью, Гражданский кодекс Российской Федерации определяет понятие и осно-вы правового статуса таких хозяйственных обществ (статья 87), правила об участниках обществ (статья 88), основные требования к учредительному до-кументу (статьи 52 и 89), порядок формирования уставного капитала (статья 90), основы организации управления в обществе с ограниченной ответствен-ностью (статья 91), особенности реорганизации и ликвидации таких обществ (статья 92).), правила о передаче доли в уставном капитале общества с огра-ниченной ответственностью другому лицу (статья 92). 93) и о выходе из об-щества своей партии (статья 94).
Закон разрабатывает и конкретизирует нормы Гражданского кодекса, регулирующие правовое положение юридических лиц (статьи 48 - 65 Граж-данского кодекса), в отношении обществ с ограниченной ответственностью, а также нормы гражданского кодекса, устанавливающие основы статуса и дея-тельности таких хозяйствующих субъектов (статьи 87 и 94 Гражданского ко-декса).
В соответствии с пунктом 3 статьи 87 Гражданского кодекса Российской Федерации правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности их участников определяются Гражданским кодек-сом Российской Федерации и Законом об обществах с ограниченной ответ-ственностью. Таким образом, Гражданский кодекс Российской Федерации ограничивает круг нормативных правовых актов, регулирующих статус хо-зяйственных обществ данного типа, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, а также права и обязанности участников таких обществ.
Устав является учредительным документом ООО согласно действую-щего законодательства .
Фирменное наименование компании основано на общих правилах, например: "Общество с ограниченной ответственностью "Акварель".
В отличие от товариществ, личный элемент в ООО играет подчиненную роль.
По сравнению с акционерными обществами ООО отличается более за-крытым характером членства, а так же более тесными отношениями участни-ков.
Только поэтому пункт 3 статьи 7 Закона" Об обществах с ограниченной ответственностью " устанавливает максимальное количество его участников — 50 человек. Компания может быть создана одним лицом, которое стано-вится ее единственным участником, и впоследствии может стать компанией с одним участником.
В случае его превышения предприятие должно быть преобразовано в открытое акционерное общество, производственный кооператив или ликвиди-ровано.
Гражданский кодекс и Закон, на первый взгляд, по-разному определяют понятие уставного капитала общества. В Кодексе говорится, что уставный ка-питал формируется из стоимости вкладов участников общества (пункт 1 ста-тьи 90 Гражданского кодекса). В Законе вместо термина "стоимость депози-тов" используется другое понятие — "номинальная стоимость акций участни-ков" (пункт 1 статьи 14). Это противоречие, отмеченное большинством ком-ментаторов Закона, только кажущееся. Ведь номинальная стоимость доли участника общества - это денежная сумма, в которую оценивается его перво-начальный взнос в уставный капитал организации. Смысловое различие здесь можно найти только в том, что вклад в уставный капитал всегда является сво-его рода собственностью, в то время как доля в уставном капитале является абстрактной оценочной стоимостью. Но поскольку сам уставный капитал (ка-тегория учета и учета) - это не набор конкретных вещей, а денежная оценка внесенных взносов, то пока Закон более корректно определяет его понятие, чем Гражданский кодекс.
Таким образом, уставный капитал общества с ограниченной ответствен-ностью состоит из номинальной стоимости акций всех его участников.
Авторы, предпочитающие трактовку уставного капитала, предлагаемую ГК, исходят из того, что стоимость вклада в уставный капитал может не соот-ветствовать (превышать) номинальной стоимости доли учредителя . Однако это вряд ли возможно. Так, если член ООО обязан внести в уставный капитал определенную сумму, но фактически внес большую сумму (или более доро-гое имущество), то его вклад не будет больше, а, следовательно, не будет превышать номинальную стоимость его доли. Излишне внесенные деньги (иное имущество) просто не будут считаться его вкладом и составят сумму неоправданного обогащения общества.
Таким образом, согласованная стоимость вклада, внесенного при созда-нии общества, всегда равна номинальной стоимости доли участника обще-ства, в противном случае участник либо не выполнит обязательство по внесе-нию вклада в полном объеме, либо передаст обществу то, что не причитается.
Размер уставного капитала общества должен составлять не менее десяти тысяч рублей.
Уставный капитал на момент государственной регистрации общества должен быть оплачен не менее чем наполовину; оставшаяся часть должна быть оплачена в течение первого года деятельности общества. Несоблюдение этого требования влечет за собой негативные последствия для участников, внесших вклад не в полном объеме: они несут солидарную ответственность по обязательствам компании в пределах недепонированной части вкладов (пункт 1 статьи 87 Гражданского кодекса). Определенные последствия насту-пают и для самого общества, которое должно в вышеуказанном случае за-явить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать умень-шение в установленном порядке или провести процедуру ликвидации (пункт 3 статьи 90 Гражданского кодекса).
Закон налагает на общество обязанность поддерживать стоимость чи-стых активов на уровне не менее размера его уставного капитала. В против-ном случае общество обязано зарегистрировать соответствующее уменьше-ние уставного капитала, а если его размер ниже минимально допустимого — провести ликвидацию. Общество может уменьшить уставный капитал только после уведомления всех своих кредиторов, которые могут потребовать до-срочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения убытков. Увеличение уставного капитала допускается после его полной опла-ты участниками. Увеличение и уменьшение размера уставного капитала под-лежат государственной регистрации, а также иным изменениям в учредитель-ных документах общества.
Общество может иметь необходимые для осуществления любой дея-тельности, не противоречащей предметам и целям деятельности, специально ограниченной уставом общества гражданские права и обязанности.
Только на основании специального разрешения (лицензии), ООО может заниматься отдельными видами деятельности, перечень которых представлен в федеральном законе. Если условиями предоставления специального разре-шения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности преду-смотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специаль-ным разрешением (лицензией), и связанные с ними виды деятельности (ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Например: лицензирование в сфере внешней торговли товарами устанавлива-ется при введении временных количественных ограничений на экспорт или импорт определенных видов товаров; осуществлении разрешительного по-рядка экспорта и (или) импорта определенных видов товаров, которые могут негативно повлиять на безопасность государства, жизнь или здоровье граж-дан, имущество физических или юридических лиц, государственное или му-ниципальное имущество, окружающую среду, жизнь или здоровье животных и растений; предоставлении исключительного права на экспорт и (или) им-порт определенных видов товаров;; выполнение Российской Федерацией меж-дународных обязательств. Отсутствие лицензии является основанием для от-каза в выпуске товаров таможенными органами Российской Федерации (ста-тья 24 Федерального закона "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности").
Общество считается созданным в качестве юридического лица с момен-та его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуаль-ных предпринимателей", то есть в течение не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган по месту нахождения, указанному учредителями в заявлении о государственной регистрации посто-янно действующего исполнительного органа, при отсутствии такого исполни-тельного органа. - по месту нахождения другого органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государ-ственная регистрация является завершающим этапом образования юридиче-ского лица, на котором компетентный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового юридического лица, и принимает решение о признании организации юридическим лицом. После этого основная инфор-мация об организации вносится в единый государственный реестр юридиче-ских лиц и становится доступной для публичного ознакомления.
Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.
Компания имеет право открывать банковские счета на территории Рос-сийской Федерации и за рубежом в установленном порядке.
Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на местонахождение общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностран-ном языке, вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименова-нием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации .
Общество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.
В случае неплатежеспособности (банкротства) общества по вине его участников или по вине иных лиц, имеющих право давать обязательные ука-зания обществу или иным образом имеющих возможность определять его действия, на этих участников или иных лиц может быть возложена субси-диарная ответственность по его обязательствам в случае недостаточности имущества общества (статья 3 Федерального закона "Об обществах с ограни-ченной ответственностью").
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципаль-ные образования не несут ответственности по обязательствам общества, а Общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федера-ции, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.
Компания должна иметь полное и сокращенное фирменное наименова-ние на русском языке. Общество также может иметь полное и (или) сокра-щенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Полное фирменное наименование компании на русском языке должно содержать полное наименование компании и слова "с ограниченной ответ-ственностью". Сокращенное фирменное наименование на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "общество с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО (статья 4 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Статья 54 Гражданского кодекса исходит из необходимости специаль-ной регистрации фирменного наименования, с момента которой и возникает право на фирму, то есть возможность использования фирменного наименова-ния в гражданском обороте, личное неимущественное право коммерческой организации, имеющее абсолютный характер. Однако процедура такой реги-страции пока еще не разработана, и на практике регистрация юридического лица означает одновременно и регистрацию его фирмы. Кроме того, в соот-ветствии со ст. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собствен-ности 1883 г., участником которой является и Россия, право на фирменное наименование охраняется во всех государствах — участниках Конвенции в силу самого факта его использования предприятием. При этом такая охрана должна предоставляться даже в случае, если фирменное наименование вопре-ки требованиям национального законодательства не было зарегистрировано должным образом.
Местонахождение компании определяется местом ее государственной регистрации.
Общество вправе создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей от общего числа голосов участников общества, если необходимость в большем количестве голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Создание филиалов и открытие представительств общества на террито-рии Российской Федерации осуществляются в соответствии с требованиями федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации так-же в соответствии с законодательством иностранного государства, на терри-тории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположен-ное за пределами местонахождения общества и выполняющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.
Представительство компании-это ее обособленное подразделение, рас-положенное за пределами местонахождения компании, представляющее инте-ресы компании и защищающее их.
Филиал и представительство компании не являются юридическими ли-цами и действуют на основании положений, утвержденных компанией. Фили-ал и представительство наделяются имуществом компании, которая их созда-ла.
Руководители филиалов и представительств общества назначаются об-ществом и действуют на основании его доверенности.
Филиалы и представительства компании осуществляют свою деятель-ность от имени компании, которая их создала. Ответственность за деятель-ность филиала и представительства компании несет компания, их создавшая.
Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и предста-вительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его фи-лиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий госу-дарственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юриди-ческих лиц (ст. 5 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответ-ственностью») .
Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федера-ции в соответствии с федеральными законами, а также за пределами террито-рии Российской Федерации в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяй-ственное общество, если иное не предусмотрено международными договора-ми Российской Федерации (статья 6 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Членами общества могут быть как граждане, так и юридические лица. Федеральный закон может запрещать или ограничивать участие определен-ных категорий граждан в обществах.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным за-коном.
Подводя итог вышесказанному, следует отметить, что правовое регули-рование обществ с ограниченной ответственностью достаточно обширно, од-нако положения, касающиеся создания, функционирования, реорганизации, ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в различ-ных правовых актах, что не может не создавать определенных трудностей для непосредственных участников гражданского оборота, при этом сохраняются определенные пробелы и противоречия действующих правил. На мой взгляд, объединение существующих норм в один законодательный акт позволило бы избежать некоторых трудностей, которые возникают как у правоохранитель-ных органов, так и у субъектов предпринимательства.
1.3 Учреждение и состав участников обществ с ограниченной от-ветственностью
Основанием для возникновения любого юридического лица является воля других субъектов гражданского права - физических и юридических лиц, обладающих гражданской правоспособностью и дееспособностью. Это воле-изъявление основано на стремлении этих субъектов "разделить" свои общие интересы и имущество, а также правовые средства их достижения. В то же время наличие такого волеизъявления необходимо, но недостаточно для воз-никновения юридического лица.
