ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ЛИЗИНГОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
§ 1. Договор лизинга: понятие, общая характеристика и содержание.
В российском законодательстве закреплено официальное понятие договора лизинга. Указанное определение дано как в Гражданском кодексе Российской Федерации , так и в Федеральном законе от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" .
Согласно указанным нормативным правовым актам договор лизинга (финансовой аренды) – это договор, по которому арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору (лизингополучателю) это имущество за плату во временное владение и пользование.
Таким образом, из определения можно выделить участников лизинговых отношений. Ими являются:
1) Лизингодатель – физическое или юридическое лицо, которое за счет собственных или привлеченных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга получателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.
2) Лизингополучатель физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.
3) Продавец, т. е физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли – продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, которое является предметом лизинга.
В связи с эти возникает логичный вопрос: договор финансовой аренды – это двусторонняя сделка или сделка, в которой участвует три стороны?
С одной стороны, хотя договор лизинга носит относительно самостоятельный характер, он, очевидно, не может существовать в отрыве от договора купли-продажи. Это подтверждается взаимообусловленностью содержащихся в обоих договорах обязательств, оформляющих правоотношения лизинга: участники лизинга одновременно выступают сторонами указанных договоров (договора купли-продажи и договора лизинга), создавая своего рода "перекрестную связь". В этом аспекте правоотношения лизинга можно охарактеризовать как сделку, оформляемую двумя видами взаимосвязанных договоров - договором лизинга и договором купли-продажи.
А с другой стороны, оформление сделки путем заключения двух договоров еще не свидетельствует о том, что она многосторонняя.
Рассуждая о количестве сторон договора финансовой аренды (лизинга) ученые выражают самые разные точки зрения.
Е.В. Кабатова считает: «В основе лизинга лежит трехсторонняя сделка, однако состоит она из двух договоров: купли-продажи и договора передачи оборудования во временное пользование. Эта довольно сложная структура составляет единый комплекс отношений, поскольку ни один из его элементов не может существовать самостоятельно без связи со всеми остальными».
Т.А. Коннова пишет, что «лизинговые отношения оформляются двумя договорами и включают в себя весь комплекс взаимосвязей, существующих между его участниками: арендатором, арендодателем и продавцом имущества. Договор лизинга имеет двусторонний характер, а лизинг как система отношений между тремя сторонами является трехсторонней сделкой».
Мы разделяем точку зрения Е.Е. Ещенко, которая в своей работе указывает: «В многосторонней гражданско-правовой сделке воли всех сторон должны предполагать не только встречное содержание, но и обладать единой направленностью на достижение общей цели. В отношениях финансовой аренды (лизинга) сложно сказать, что направленность воли у участников единая, скорее она противоположна, да и цели у них различные. Цель арендодателя – получать доход в виде арендных платежей от переданного арендатору имущества. Цель арендатора – получить необходимое имущество во владение и пользование, извлекать из него доход, используя в своей деятельности. Цель продавца – продать принадлежащую ему вещь».
Действительно, на наш взгляд, договор финансовой аренды (лизинга) является двусторонней сделкой, поскольку не охватывает интерес продавца, как участника данных правоотношений. Продавец в данном случае опосредованно участвует в лизинговых правоотношениях, обеспечивая лизингодателя предметом, который и будет передан в аренду. Однако продавец не является лицом, в чьих интересах заключается договор финансовой аренды (лизинга), поэтому стороной по сделке его признать нельзя.
Правовое регулирование финансовой аренды (лизинга) в российском законодательстве основывается на соответствующих положениях Гражданского кодекса РФ.
Наряду с ГК РФ следует учитывать специальные положения Федерального закона "О финансовой аренде (лизинге)", где финансовая аренда (лизинг) рассматривается как вид инвестиционной деятельности.
Финансовая аренда (лизинг) представляет собой операцию по специальному приобретению имущества в собственность и последующую сдачу его во временное владение и пользование на определенный срок. В общем виде финансовую аренду (лизинг) можно рассматривать как форму долгосрочного кредитования.
Основными функциями финансовой аренды (лизинга) в современной практике являются:
? Лизинг удовлетворяет потребность в наиболее дефицитном заемном капитале – долгосрочном кредите;
? автоматически формирует полное обеспечение кредита, что снижает стоимость его привлечения. Он не требует создания в организации фонда погашения основного долга в связи с тем, что происходить постепенная амортизация актива, взятого в лизинг. Лизинг снижает налог на прибыль, поскольку лизинговые платежи полностью включаются в затраты и не облагаются налогом на прибыль;
? формой такого обеспечения кредита является сам лизингуемый актив, который в случае несостоятельности (банкротства) организации может быть реализован кредитором с целью возмещения невыплаченной части лизинговых платежей.
Благодаря названным функциям финансовая аренда (лизинг) пользуется широкой популярностью. Однако стоит учитывать, что стоимость финансовой аренды (лизинга) не должна быть выше стоимости банковского кредита, предоставляемого на аналогичный период, иначе лизингополучателю будет выгоднее получить долгосрочный банковский кредит для покупки актива в собственность.
Предметом лизинга могут выступать любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, что закреплено в ст. 666 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ.
Стоит обращать внимание на то, что в лизинг не могут передаваться, в частности, земельные участки и другие природные объекты. Однако в лизинг может передаваться имущественный комплект, в состав которого входит земельный участок.
Подтверждается это и судебной практикой, так в Постановлении Президиума ВАС РФ от 16.09.2008 N 4904/08 по делу N А41-К1-72/07, сказано: «Предметом договора лизинга не могут быть земельные участки, являющиеся самостоятельным предметом договора. Данный запрет не распространяется на случаи, когда предметом лизинга служат здание (сооружение), предприятие, иной имущественный комплекс, находящиеся на этом земельном участке».
Возникает вопрос: почему так происходит и чем это регламентировано?
Так, собственник имеет право пользоваться (временно владеть) земельным участком, в случае если на таком земельном участке расположено его здание (сооружение). В соответствии с п. 1 ст. 35 Земельного кодекса РФ и п. 2 ст. 271 ГК РФ, при переходе права собственности на здание, строение, сооружение, находящиеся на чужом земельном участке, к другому лицу, оно приобретает право на использование соответствующей части земельного участка, занятой зданием, строением, сооружением и необходимой для их использования, на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний их собственник.
Что касается земельного участка как самостоятельного объекта, то его передача в лизинг запрещена на основании п. 2 ст. 3 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)», который исключает из числа объектов финансовой аренды имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.
Особый порядок обращений земельных участков установлен ст. 129 ГК РФ, согласно которой земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах.
Следовательно, исключение земельных участков и других природных объектов из перечня имущества, которое может быть передано в лизинг, связано с их особой охраной.
Важной особенностью лизинговых операций является то, что предмет лизинга, переданный во временное владение и использование лизингополучателем, является собственностью лизингодателя во время всего срока действия лизингового договора, что прямо предусмотрено ст. 11 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ.
Согласно п. 1 ст. 15 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.
Договор лизинга должен содержать указания на наличие инвестирования денежных средств, в приобретение предмет лизинга у поставщика и на наличие передачи предмета лизинга лизингополучателю. Обязательным считается договор купли-продажи, который заключается лизингодателем с продавцом лизингового имущества, на которого указал лизингополучатель. При заключении договора купли-продажи лизингодатель обязан уведомить продавца о том, что имущество будет передано по договору лизинга определенному лицу. Передача предмета лизинга производится продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего, если иное не предусмотрено договором лизинга.
В договоре лизинга должны быть указаны: данные, по которым можно было бы идентифицировать предмет лизинга; срок действия договора лизинга; обязанности лизингодателя (одна из важнейших – оплата имущества); обязанности лизингополучателя (принять имущество, выплатить лизингодателю лизинговые платежи в соответствии с договором лизинга, если иное не предусмотрено договором, то по окончании договора вернуть предмет лизинга и др.,) дата передачи имущества лизингополучателю продавцом предмета лизинга; размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей; на балансе какой стороны договора (лизингодателя или лизингополучателя) будет учитываться предмет лизинга; возможность применения ускоренной амортизации предмета лизинга; будут ли изменяться лизинговые платежи в течение срока действия договора; момент перехода к лизингополучателю риска случайной гибели или случайной порчи предмета лизинга.
Пунктом п. 3 ст. 10 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ предусмотрена обязанность лизингодателя вносить сведения о заключении договора финансовой аренды (лизинга) в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц. При этом следует указывать номер и дату договора, даты начала и окончания финансовой аренды (лизинга) в соответствии с договором, наименования лизингодателя и лизингополучателя, а также их идентификаторы (ИНН, ОГРН - при наличии), имущество, являющееся предметом финансовой аренды (лизинга), в том числе цифровое, буквенное обозначение имущества или объекта прав, либо комбинацию таких обозначений.
Включение сведений в реестр необходимо для защиты прав добросовестного приобретателя в случае продажи лизингополучателем, например, оборудования другому лицу.
При наличии такого реестра, приобретатель вправе проверить, не является ли имущество предметом лизинга, и отказаться от невыгодной сделки. В противном случае, ссылка приобретателя на то, что он не знал о лизинге и является добросовестным, не будут приняты во внимание.
Лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров.
По общему правилу лицо, которое будет выступать продавцом, определяет лизингополучатель. Однако, согласно ст. 665 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ, в договоре может быть предусмотрено, что выбор продавца осуществляет лизингодатель. Важным моментом является тот факт, что если из договора лизинга не представляется возможным установить продавца имущества, существует риск переквалификации договора лизинга в договор аренды и применения к отношениям сторон общих правил об аренде.
Предмет договора лизинга может быть передан в сублизинг.
Согласно п. 1 ст. 8 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При этом ответственным по договору перед лизингодателем остается лизингополучатель. К договору сублизинга применяются правила о договоре лизинга (если иное не установлено законом или иными правовыми актами) и, соответственно, о договоре аренды.
При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизингодателя в письменной форме, что установлено п. 2 ст. 8 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ. Договор сублизинга не может быть заключен на срок, превышающий срок договора лизинга.
Предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты с момента поставки имущества до момента окончания срока действия договора лизинга (ст.21 Закона №164-ФЗ). При страховании выгодоприобретателем по рискам кражи (угона) и полной конструктивной гибели обычно является лизингодатель, по остальным рискам – лизингополучатель.
Как упоминалось, одной из обязанностей лизингополучателя по договору лизинга, является выплата лизингодателю лизинговых платежей. Природа таких денежных выплат напоминает арендные платежи, но имеет свои особенности.
Лизинговые платежи – общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входят: возмещения затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю (амортизация лизингового имущества): возмещение затрат по использованным заемным средствам; возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг; доход лизингодателя; налог на добавленную стоимость. Размер, способ осуществления и периодичность платежей определяются договором лизинга. Как правило, в первую очередь уплачивается авансовый лизинговый платеж, составляющий от 20% до 40% от стоимости предмета лизинга, который списывается в счет оказания лизинговых услуг равномерно в течение срока договора, а следом уплачиваются ежемесячные равные платежи, которые могут включать в себя выкупную стоимость самого предмета лизинга.
Одна из особенностей договора лизинга в том, что лизингодатель (в роли которого нередко выступают коммерческие банки, инвестиционные фонды, страховые компании, а также специализированные лизинговые компании) передает имущество, которое именно для этого было приобретено по договору купли-продажи, в пользование лизингополучателю, при этом сам он его не использует. Это дает основания рассматривать институт лизинга как своеобразную форму коммерческого кредитования, при которой "кредитные средства" (т.е. денежные средства, затраченные на закупку оборудования) погашаются лизингополучателем путем регулярной выплаты лизингодателю лизинговых платежей в согласованном размере. Сумма данных платежей формируется исходя из стоимости оборудования (как правило, соответствующей его полной амортизации), расходов, которые понесет лизингодатель на приобретение и передачу оборудования (например, в случае пользования кредитными средствами), затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также дохода лизингодателя. По истечении срока лизинга оборудование обычно передается в собственность лизингополучателю.
Предмет договора лизинга - движимое имущество (оборудование), производственное оборудование, в том числе его комплектующие и средства производства, транспортные средства, морские суда, воздушные суда, авиационные двигатели, а также оборудование, тесно связанное с недвижимым имуществом и являющееся либо "присоединенным к земельному участку" имуществом, либо "принадлежностью земельного участка".
Оборудование, используемое в основном для личных, семейных или домашних целей арендатора, не может быть предметом финансовой аренды (лизинга).
В течение срока действия договора финансовой аренды (лизинга) собственником арендуемого имущества остается лизингодатель, права которого защищаются в случае несостоятельности (банкротства) лизингополучателя. Соответственно, на данное имущество не может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов лизингополучателя (арендатора).
Согласно договору финансовой аренды (лизинга) на лизингодателя возлагаются две основные обязанности:
1) приобрести, с целью передачи в лизинг, в собственность имущество;
2) обеспечить передачу приобретенного имущества лизингополучателю в состоянии, соответствующем назначению имущества и условиям договора.
Поскольку лизингополучатель непосредственно заинтересован в выполнении продавцом (поставщиком) условий договора купли-продажи оборудования, которое является предметом лизинга, он наделен определенными правами, свойственными покупателю оборудования. При этом лизингодатель и лизингополучатель являются солидарными кредиторами по отношению к поставщику оборудования. Исходя из этого, лизингополучатель имеет право требовать, а поставщик по договору купли-продажи (поставки) несет обязанности в отношении лизингополучателя, "как если бы последний являлся стороной такого договора, а оборудование поставлялось непосредственно ему" (ст. 10).
В отсутствие согласия лизингополучателя не допускается вносить изменения в договор купли-продажи (поставки), условия которого были с ним оговорены. Но это не означает, что договор купли-продажи может быть прекращен без согласия лизингодателя - стороны по такому договору.
Кроме того, поскольку, что выбор поставщика оборудования лежит не на его приобретателе (лизингодателе), а на его пользователе (лизингополучателе), предусмотрено освобождение лизингодателя от ответственности перед лизингополучателем в отношении купленного оборудования, а также ответственности перед третьими лицами за причинение вреда жизни, здоровью и имуществу, за исключаем случая, когда убытки были причинены лизингополучателю (арендатору) вследствие того, что лизингодатель повлиял на выбор поставщика либо оборудования. При этом лизингополучатель вправе обращаться с претензиями, относящимися к основным характеристикам оборудования (к качеству, комплектности оборудования и т.д.), которое он сам выбирал, не к лизингодателю, а непосредственно к поставщику оборудования.
Вместе с тем это не освобождает лизингодателя от обязанности обеспечить передачу оборудования лизингополучателю. Если оборудование не поставлено или поставлено с просрочкой или не соответствует условиям договора поставки, лизингополучатель (арендатор) имеет право:
1) отказаться от предоставляемого в лизинг оборудования или расторгнуть договор лизинга;
2) приостановить периодические платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, до тех пор, пока лизингодатель не исправит ненадлежащее исполнение, предложив лизингополучателю оборудование, соответствующее договору поставки (ст. 12 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге).
Обязанности лизингополучателя перед лизингодателем по договору финансовой аренды (лизинга) совпадают с обычными обязанностями арендатора. Он должен выплачивать периодические платежи, проявлять надлежащую заботу в отношении оборудования, использовать его разумным образом и поддерживать в состоянии, в котором его получил, с учетом нормального износа и изменений, согласованных сторонами. По истечении срока действия договора лизинга лизингополучатель обязан возвратить имущество в указанном состоянии, если только он не воспользовался правом покупки или продолжения его лизинга на последующий период.
В случае нарушения договора лизингополучателем лизингодатель вправе потребовать причитающиеся ему невыплаченные периодические платежи с начислением процентов, а также понесенные убытки. При существенном нарушении договора он вправе потребовать от лизингополучателя досрочной выплаты сумм будущих периодических платежей (если это предусмотрено договором лизинга) или расторгнуть договор лизинга и после такого расторжения:
а) восстановить владение оборудованием;
б) потребовать возмещения убытков в таких суммах, которые поставили бы арендодателя в положение, в котором он находился бы "при выполнении арендатором договора лизинга в соответствии с его условиями".
Таким образом, изучив характеристику и существенные условия договора финансовой аренды (лизинга), можно сделать вывод о том, что договор финансовой аренды (лизинга) является консенсуальным, возмездным и двусторонним. От кредитования сделка отличается тем, что целью заключения договора лизинга является не получение денежных средств как таковое, а приобретение имущества для предпринимательской деятельности.
