Глава 1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ
1.1 Понятие и предмет договора продажи предприятия
Гражданский кодекс РФ определяет договор продажи предприятия как раз-новидность договора купли-продажи.
Нормы, регламентирующие порядок заключения и исполнения договора продажи предприятия, выделены в гл. 30 ГК РФ в отдельный параграф наряду с общими положениями о купле-продаже, розничной купле-продаже, поставке, по-ставке для государственных нужд, энергоснабжении, контрактации и продаже не-движимости.
Можно согласиться с мнением В.В. Витрянского , считающего, что договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли-продажи, а от-сылка к нормам, регулирующим договор купли-продажи недвижимости, никак не может служить основанием для вывода о том, что договор продажи предприятия является разновидностью договора купли-продажи недвижимости.
Аргументируя данную точку зрения, В.В. Витрянский говорит о том, что квалифицирующим признаком, позволяющим выделять договор продажи пред-приятия в отдельный вид договора купли-продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя. два рода объектов: во-первых, продаваемое пред-приятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате.
Представляется, что высказанная В.В. Витрянским позиция может быть при-нята только частично. Действительно, предприятие как объект договора продажи предприятия является недвижимостью особого рода. Однако действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя и действия покупателя по оплате и принятию предприятия в принципе ничем не отличаются от аналогичных действий покупателя и продавца объектов недвижимости. Составление и подписа-ние передаточного акта, подтверждающего факт исполнения продавцом обязанно-сти по договору купли-продажи, являются обязательным элементом отношений сторон по договору купли-продажи недвижимости (ст. 556 ГК РФ).
Особенности договора продажи предприятия, позволяющие выделить его в договор купли-продажи отдельного вида, заключаются:
1) в особенностях правового регулирования преддоговорных отношений сторон и порядка заключения договора (обязательное проведение инвентаризации, аудиторской оценки и составление бухгалтерского баланса, государственная реги-страция договора купли-продажи предприятия);
2) в особенностях правового регулирования отношений сторон, возникаю-щих после исполнения основных обязанностей сторон по договору (специальный порядок предъявления требований по качеству предприятия, расторжения и при-знания недействительным договора купли-продажи предприятия).
Вышеуказанные особенности отсутствуют в договоре купли-продажи не-движимости, так как они обусловлены спецификой предприятия как объекта дого-вора продажи предприятия.
При определении предмета договора продажи предприятия необходимо по-дробнее рассмотреть вопрос о том, какие именно имущественные комплексы мо-гут отчуждаться по договору продажи предприятия.
В соответствии со ст. 132 ГК РФ предприятием в качестве объекта прав при-знается имущественный комплекс, используемый для осуществления предприни-мательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая зе-мельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продук-цию, права требования, долги. А также права на обозначения, индивидуализирую-щие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором .
Говоря о характеристиках предприятия как особого объекта прав, А.В. Баку-нов отмечает, что предприятие признано недвижимостью условно, что проявля-ется в том, что по составляющим его элементам этот объект настолько неодноро-ден. Что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но, не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых к не-движимости не относятся. Предприятие является объектом, который выпадает из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является.
Дополняя характеристики предприятия, указанные А.В. Бакуновым, можно также отметить такую особенность предприятия, как отсутствие его в качестве определенного объекта гражданских прав в какой-либо иной момент, кроме мо-мента продажи предприятия (или совершения иной сделки). Очевидно, что все элементы, входящие в состав конкретного предприятия, в совокупности характе-ризуют предприятие как объект гражданских прав только в момент заключения соответствующего договора. Сразу же после заключения договора купли-продажи в составе предприятия будут происходить изменения (погашаться и возникать долги и права требования, использоваться сырье, реализовываться продукция и т.д.), в результате которых невозможно говорить о тождестве продаваемого пред-приятия и того предприятия, которое будет существовать уже через месяц после заключения договора купли-продажи.
Статья 132 ГК РФ говорит о предприятии как об имущественном комплексе, что отнюдь не означает тождественность данных понятий. В ст. 340 ГК РФ гово-рится об ипотеке предприятия и иного имущественного комплекса, в ст.1013 ГК РФ сказано, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы.
А. Волос , подчеркивающий невозможность отождествления предприятия в том виде, в котором его определение содержится в ст.132 ГК РФ, и имуществен-ного комплекса, считает, что действующее законодательство распространяет на имущественный комплекс режим недвижимости (ст.132 ГК РФ). И тем самым упускает возможность создания иной юридической конструкции имущественного комплекса, в которой имущественный комплекс недвижимостью не является.
Традиционно продажа предприятия рассматривается учеными как продажа бизнеса, которая предполагает передачу покупателю в совокупности материаль-ных объектов (недвижимых и движимых вещей) и нематериальных объектов (ис-ключительных прав, прав требования и долгов).
Вместе с тем очевидно, что в современном хозяйственном обороте бизнес, то есть организованное предпринимательское дело, может не иметь в своей основе не только недвижимости, но и вообще материального элемента.
Нередки ситуации, когда предприниматель арендует у государства на дли-тельный срок земельный участок со зданиями, осуществляет их капитальный ре-монт, закупает оборудование и на этой материальной основе начинает выпуск продукции под собственным коммерческим обозначением и собственными товар-ными знаками. Таким образом, организованный бизнес вполне может считаться имущественным комплексом, но не предприятием, так как ст. 132 ГК РФ исходит из того, что основным предпринимательским звеном любого предприятия являет-ся недвижимость, в силу чего все предприятие в целом как объект права рассмат-ривается как недвижимость. При отсутствии в составе предприятия недвижимости, принадлежащей владельцу бизнеса на праве собственности, будут отсутствовать основания регистрировать право собственности на предприятие, равно как и дого-вор купли-продажи предприятия, в Едином государственном реестре прав на не-движимое имущество и сделок с ним .
Таким образом, предметом договора купли-продажи предприятия являются сложные объекты - имущественные комплексы, которые имеют в своем составе недвижимость. Иные имущественные комплексы не отвечают признакам предпри-ятия и, соответственно, не могут отчуждаться по договору купли-продажи пред-приятия.
Распространение ст.132 ГК РФ и, соответственно, всех иных норм ГК РФ, посвященных обороту предприятий, только на те имущественные комплексы, в составе которых имеется недвижимость, вовсе не препятствует нормальному хо-зяйственному обороту. Предприятие как имущественный комплекс, как недвижи-мость особого рода продается в основном только в ходе приватизации государ-ственного имущества. Для передачи частного бизнеса основной формой договора стал договор купли-продажи акций (долей) хозяйственного общества, владеющего соответствующим бизнесом (предприятием). Это объясняется не только простотой заключения и исполнения договора купли-продажи акций (долей) по сравнению с договором купли-продажи предприятия, но и отсутствием дополнительной нало-говой нагрузки, которая существенна при продаже предприятия.
Говоря о предмете договора продажи предприятия, нельзя оставить без вни-мания вопрос о том, может ли быть продана часть предприятия. С одной стороны, в ст. 132 ГК РФ указано, что предприятие в целом или его часть могут быть объ-ектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлени-ем, изменением и прекращением вещных прав. С другой стороны, в ст. 559 ГК РФ говорится, что по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс.
Ученые в вопросе о возможности продажи части предприятия заняли неод-нозначную позицию. В частности, О.Н. Садиков говорит о том, что предприятие - юридически неделимая совокупность имущества, при продаже имущества пред-приятия по частям невозможно частично передать большинство нематериальных активов. А. Волос признает возможность продажи части предприятия, если при этом соблюдаются следующие условия:
1) часть имущественного комплекса должна быть обособлена от иного иму-щества без потерь свойства всего предприятия;
2) часть имущественного комплекса в качестве элементов должна включать свойственные только ей права и обязанности;
3) часть предприятия должна иметь собственное счетоводство, учет;
4) часть предприятия сама по себе, а не в дополнение к основному производ-ству должна представлять предпринимательский интерес;
5) часть предприятия заряжена на самовоспроизводство, на борьбу за место на рынке, обеспечена людским субстратом.
Нетрудно заметить, что в том случае, если часть предприятия будет отве-чать всем условиям, перечисленным А. Волосом, то это будет самостоятельное предприятие, которое принадлежит собственнику наряду с другим предприятием. Так как предприятие является объектом права, то вполне возможно, что один субъект имеет в собственности несколько предприятий и продажа одного из них будет являться продажей предприятия, а не части предприятия.
Таким образом, продажа части предприятия будет являться либо продажей самостоятельного предприятия, либо продажей отдельных видов имущества по общим правилам, предусмотренным для отчуждения соответствующих вещей или имущественных прав.
1.2 Преддоговорные отношения сторон договора продажи предприятия
Особенности объекта в договоре продажи предприятия обусловили специ-фику преддоговорных отношений сторон.
Статья 561 ГК РФ предусматривает, что до заключения договора продажи предприятия стороны обязаны совершить следующие действия:
1) провести полную инвентаризацию предприятия, составить и рассмотреть акт инвентаризации;
2) получить и рассмотреть заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
3) составить и рассмотреть бухгалтерский баланс предприятия;
4) составить перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований и рассмотреть данный перечень.
Все документы, полученные в результате совершения вышеуказанных дей-ствий, должны прилагаться к договору купли-продажи предприятия (ст.560 ГК РФ). Надлежащее выполнение сторонами (и, прежде всего продавцом) преддого-ворных обязанностей является непосредственным условием признания договора продажи предприятия заключенным. Проводимая инвентаризация должна быть сплошной, т.е. охватывать все виды имущества и обязательств продаваемого предприятия независимо от того, будет ли соответствующее имущество (обяза-тельство) переходить к покупателю в составе предприятия. Вместе с тем следует иметь в виду, что если стороны намереваются исключить какое-либо имущество или обязательства, указанные в акте инвентаризации, из состава предприятия. Они должны сделать специальную оговорку в договоре продажи предприятия, так как в противном случае все имущество, права и обязанности, указанные в акте инвен-таризации, в силу п. 2 ст. 561 ГК РФ будут подлежать передаче покупателю.
Заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия нельзя путать с актом оценки предприятия, проводимой независимым оценщиком. Определение состава и стоимости предприятий как имущественных комплексов является сопутствующей аудиту услугой, которая осуществляется имеющей ли-цензию аудиторской организацией или индивидуальным аудитором (п. 6 ст. 1 Фе-дерального закона от 7 августа 2001 года № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельно-сти») . Оценка предприятия независимым оценщиком осуществляется по прави-лам, установленным Федеральным законом от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» , и не является обязательной в соответствии с требованиями ГК РФ. Однако в том случае, если продается пред-приятие, собственником которого является Российская Федерация, субъект Рос-сийской Федерации или муниципальное образование, проведение оценки предпри-ятия обязательно в соответствии с требованиями ст. 8 Федерального закона от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федера-ции». Составление бухгалтерского баланса продаваемого предприятия возможно только в том случае, если продавец предприятия осуществляет предприниматель-скую деятельность только на данном предприятии либо предприятие является фи-лиалом организации-продавца. Если же продавец имеет несколько предприятий в одной местности, то составление бухгалтерского баланса отдельно по каждому предприятию невозможно с точки зрения действующего законодательства о бух-галтерском учете. Соответственно, выполнение требований ст. 561 ГК РФ в по-следнем случае будет невозможно, а значит, заключение договора продажи пред-приятия также невозможно.
Составление перечня долгов преследует своей целью разделение долгов, от-носящихся к деятельности предприятия, и долгов, не связанных с деятельностью предприятия, которые будут исключены из состава предприятия .
Столь обширные преддоговорные обязанности сторон необходимы для того, чтобы, с одной стороны, максимально обеспечить интересы покупателя, который должен иметь полное представление о предмете договора. А с другой - обеспечить интересы продавца и третьих лиц, которые пострадают в случае признания дого-вора незаключенным по причине несогласования предмета договора или недей-ствительным по причине заблуждения покупателя относительно предмета догово-ра.
1.3 Права и обязанности сторон по договору продажи предприятия
Несмотря на то, что договор продажи предприятия подлежит государствен-ной регистрации и, соответственно, считается заключенным с этого момента, сто-роны обязаны или имеют право совершить ряд действий непосредственно после подписания договора и до момента его государственной регистрации.
К числу основных обязанностей сторон по договору продажи предприятия относятся обязанность продавца передать предприятие и соответствующая обя-занность покупателя принять предприятие по передаточному акту.
В соответствии со ст. 563 ГК РФ передача предприятия продавцом покупа-телю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о со-ставе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имуще-ства, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утра-ты. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляет-ся за его счет, если иное не предусмотрено договором. Предприятие считается пе-реданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия .
Вопрос о том, может ли покупатель до государственной регистрации права собственности на предприятие распоряжаться какими-либо элементами, входящи-ми в состав предприятия, прямо не урегулирован ГК РФ.
Однако учитывая тот факт, что право собственности на движимые вещи пе-реходит к покупателю по общему правилу в момент передачи имущества, а права и долги переходят в момент подписания договора уступки прав или перевода дол-га, следует признать возможным совершение покупателем отдельных сделок с движимым имуществом и долгами, входящими в состав предприятия, после под-писания передаточного акта и до момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие, но только в той мере, в какой это необходи-мо для целей, для которых предприятие было приобретено.
Запрет для покупателя распоряжаться движимым имуществом, осуществ-лять права требования и взыскивать долги в период с момента передачи предприя-тия и до момента государственной регистрации договора и перехода права соб-ственности поставил бы под угрозу деятельность предприятия в данный период. Учитывая, что при продаже предприятия в большинстве случаев покупатель полу-чает «живой» бизнес, необходимо, чтобы он мог беспрерывно вести его, продавая готовую продукцию, закупая сырье, платя по счетам поставщиков и т.д.
Следует отметить, что п. 3 ст. 564 ГК РФ предусматривает, что в случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю. До оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предпри-ятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие бы-ло приобретено. Среди прав и обязанностей сторон по договору продажи пред-приятия особо следует отметить обязанность по уведомлению кредиторов о про-даже предприятия. В соответствии со ст. 562 ГК РФ кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора про-дажи предприятия .
Таким образом, в отличие от общих норм ГК РФ о переводе долга при про-даже предприятия согласие кредиторов на перевод долга должно быть сделано не до заключения договора, являющегося основанием для перехода долга к новому должнику, а после заключения договора.
Кредиторы, которые письменно не сообщили продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досроч-ного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убыт-ков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Кредиторы, которые в принципе не были уведомле-ны о продаже предприятия, могут предъявить иск об удовлетворении их требова-ний в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в со-став переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора (п.4 ст. 562 ГК РФ). Говоря о правах кредиторов продавца предприятия, необходимо отметить фактическое неравенство прав кредиторов, чьи требования включены в состав продаваемого предприятия, и кредиторов, чьи требования в состав предприятия включены не были.
Сразу следует сделать оговорку, что речь идет о тех кредиторах, требования которых были включены в перечень долгов, составляемый при подготовке дого-вора купли-продажи предприятия, но при этом стороны, руководствуясь абз. 2 п.2 ст. 561 ГК РФ, исключили данные требования из состава предприятия. Если какой-либо долг не будет указан в договоре или в перечне долгов, прилагаемых к дого-вору, то тогда данный долг будет считаться включенным в состав предприятия в силу положений п. 3 ст. 565 ГК РФ и кредиторы, которым принадлежит соответ-ствующее требование, получат все права и полномочия, предусмотренные ст. 562 ГК РФ.
М.С. Кораблева отмечает, что в случае, когда какие-либо долги не включа-ются в состав предприятия, возникает ситуация, при которой кредиторы одного и того же лица, имеющие отношение к одному и тому же предприятию, будут по-ставлены в неравное положение. Одни из них, долги перед которыми включены в состав предприятия, будут уведомлены о переходе предприятия и получат допол-нительную защиту, тогда как другие лишатся даже тех имущественных гарантий, которые они имели до продажи предприятия. Ухудшение положения последних объясняется тем, что до продажи предприятия их требования были обеспечены наличием у продавца действующего бизнеса, а после продажи продавец не будет иметь ничего, кроме денежных средств, обладающих абсолютной ликвидностью.
В числе прав и обязанностей сторон по договору продажи предприятия необходимо назвать обязанности продавца и права покупателя, возникающие в связи с передачей предприятия с недостатками. В соответствии со ст. 565 ГК РФ предприятие считается имеющим недостатки в одном из следующих случаев:
1) состав имущества, переданного в составе предприятия, не соответствует договору;
2) имущество, переданное в составе предприятия, имеет недостатки;
3) в составе предприятия имеются долги (обязательства), не указанные в до-говоре продажи предприятия или передаточном акте.
Последствия передачи предприятия с недостатками аналогичны общим по-следствиям передачи товара с недостатками (ст. 460 - 462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ), но только до той степени. Пока это не входит в противоречие с заключенным договором продажи предприятия или со специальными последствиями передачи и принятия предприятия с недостатками, предусмотренными ст. 565 ГК РФ .
В случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утрачен-ном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения по-купной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных тре-бований не предусмотрено договором продажи предприятия.
Уменьшение покупной цены является единственным последствием передачи предприятия с недостатками также в том случае, когда недостатки выражаются в передаче покупателю в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, ко-торые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте и о которых покупатель не знал во время заключения договора и передачи предпри-ятия. Если же продавец докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязатель-ствах) во время заключения договора и передачи предприятия, то никаких допол-нительных обязанностей у продавца и прав у покупателя не возникнет.
Продавец в случае получения уведомления покупателя о недостатках иму-щества, переданного в составе предприятия, или отсутствия в этом составе от-дельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заме-нить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недоста-ющее имущество.
Необходимо отметить, что перечисленные в ГК РФ специальные послед-ствия нарушения договора продажи предприятия не подлежат расширительному толкованию, на что указывают и ученые, и судебная практика.
Глава 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ
2.1 Заключение договора продажи предприятия и его государственная регистрация
Любой договор считается заключенным, если между сторонами, в требуе-мой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п.1 ст.432 ГКРФ). Договор, подлежащий государственной ре-гистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не уста-новлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ).
