ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ РАССЛЕДОВАНИЯ НЕЗАКОННЫХ БАНКРОТСТВ
§ 1. Сущность незаконных банкротств и их виды
На сегодняшний день, в современном Российском законодательстве, понятие несостоятельности закреплено в ст. 2, ФЗ №127 от 27.09.2002 года «О несостоятельности (банкротстве)» в соответствии с которым несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Банкротство является неблагоприятным путем, как для юридического, так и для физического лица. В деятельности любой организации или предприятия могут наступить такие кризисные моменты, когда другого пути, кроме как объявить себя банкротом, не существует. Также, реализация процедуры банкротства может статься юридическому или физическому лицу, имеющему немалые долги, реструктуризировать их. В соответствии, у кредиторов возникает шанс возвратить вложенные средства за счет имущества должника.
Запуск данной процедуры должник может начать сам, также, как и кредитор. Разбирательства начинаются в арбитражном суде, для начала этих споров, достаточно присутствия внешних обстоятельств и признаков.
К таким признакам относятся, в первую очередь, неисполнение финансовых обязательств по истечению срока в три месяца, с момента возложения этих обязательств физического или юридического лица на себя, и четырнадцатидневного срока для кредитных организаций. Стоит отметить, что не во всех случаях объявление организации себя банкротом заканчивается её ликвидацией. Для многих организаций, данная процедура, в дальнейшем, может принести определённую выгоду.
На рис.1.1 и рис. 1.2 представлена статистика банкротств физических и юридических лиц. По данным статистики, мы можем сделать вывод, что рост банкротств среди физических лиц, увеличивается с каждым годом. Банкротство юридических лиц имеет среднюю тенденцию, которая с каждым годом не несёт масштабных изменений.
Рис. 1.1 - Статистика банкротства физических лиц в РФ
В настоящей финансовой сфере, компании-банкроты - это те организации, дебиторская задолженность которых превышает кредиторскую, следовательно, тех активов, которые находятся в наличии, мало для погашения хотя бы частичной её основы.
Рис. 1.2 – Статистика банкротств компаний в РФ
Все действия субъектов и объектов этого процесса изложены в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». Особенно детально изложены права и обязанности управления организации, ее собственников, арбитражного управляющего, кредиторов, судебных органов, других заинтересованных сторон. Неправомерными признаются действия лица, противоречащие установленному законодательством порядку признания гражданина или организации банкротом.
Органы, контролирующие процесс банкротства, очень ответственно проверяют обстоятельства, удостоверяющие о недобросовестности всех членов процедуры. Если в ходе признания организации несостоятельной, выясняется, что нарушены определённые законодательные пункты, то их привлекут к ответственности: уголовной - по ст.195-197 УК РФ; административной - ст.14.12, 14.13 КоАП РФ.
Выделяют следующие группы незаконных действий участников процесса: финансовые махинации: сокрытие информации о местонахождении объектов, преднамеренное изменение информации об их стоимости, продажа активов в обход существующих процедур; подделка бухгалтерских или налоговых отчетов; уклонение от выполнения требований кредиторов является необоснованным исключением из реестра или отказом в включении. Препятствовать работе арбитражного управляющего: отказ от сдачи документов, игнорирование приказов и др.
Существует ряд законодательных актов, определяющих и регулирующих умышленные акты банкротства. Для признания действий участников данного мероприятия нелегальными, они должны соответствовать таким условиям, как: совершенны субъектами, у которых отсутствуют необходимые права; совершенны вне закона; нанесен ущерб интересам кредиторов; совершенны ненадлежащим образом; не отвечающим истинным интересам сторон.
В юридической практике выделяют следующие виды незаконных банкротств:
1. Преднамеренное банкротство. В уголовном и административном законодательстве России под преднамеренным банкротством понимаются действия или бездействие руководителя или учредителя (участника) юридического лица, в результате которых наступает неспособность данного юридического лица удовлетворять имущественные требования кредиторов. Если ущерб, причиненный такими действиями или бездействием, составляет менее 2 250 000 руб., то ответственность наступает по ч. 2 ст. 14.12 КоАП РФ, которая в качестве санкции за преднамеренное банкротство, не содержащее признаков уголовно наказуемого деяния, предусматривает наложение административного штрафа на граждан в размере от одной до трех тысяч рублей; на должностных лиц от пяти до десяти тысяч рублей или арест на срок от одного года до трех лет.
Причинении крупного ущерба в размере 2 250 000 руб. и более наступает уголовная ответственность по ст. 196 УК РФ. В этом случае преднамеренное банкротство наказывается либо штрафом в размере от двухсот до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового.
2. Фиктивное банкротство. В соответствии с уголовным и административным законодательством РФ фиктивное банкротство представляет собой заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица либо индивидуальным предпринимателем или гражданином о своей несостоятельности. Признаком фиктивного банкротства является «наличие у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме на дату обращения должника в арбитражный суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом)». Если ущерб, причиненный такими действиями или бездействием, составляет менее 2 250 000 руб., ответственность наступает по ч. 1 ст. 14.12 КоАП РФ, которая в качестве санкции за фиктивное банкротство, не содержащее признаки уголовно наказуемого деяния, предусматривает наложение административного штрафа на граждан в размере от одной до трех тысяч рублей; на должностных лиц от пяти до десяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от шести месяцев до трех лет. При наличии крупного ущерба в размере 2 250 000 рублей и более наступает уголовная ответственность по ст. 197 УК РФ.
В этом случае фиктивное банкротство наказывается штрафом в размере от ста до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Анализ статистики дает основание говорить, что количество зарегистрированных преступлений, предусмотренных ст. 197 УК РФ, невелико. Основной целью в большинстве фиктивных банкротств является уклонение от кредиторской задолженности, что подтверждается мнением специалистов. Например, как отмечают Н.Н. Барткова и А.С. Сааков, предприятие фиктивно объявляется банкротом «в целях введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов. Тем самым недобросовестная организация передает все ценные активы в дружественные фирмы. И, после того, как дело о банкротстве будет прекращено, долги аннулируются, а кредиторы смогут претендовать только на оставшуюся, на балансе организации малую часть прежних ценностей».
Фиктивное банкротство следует отличать от смежного состава преступления, предусмотренного ст. 195 УК РФ «Неправомерные действия при банкротстве». Отличительной чертой фиктивного банкротства от неправомерных действий является ситуация правонарушения. Неправомерные действия производятся в канун процесса действительного банкротства, в другом сходные действия производятся для создания фикции несостоятельности.
Кроме того, весьма актуален вопрос о соотношении фиктивного банкротства (ст. 197 УК) с мошенничеством (ст. 159 УК), так как при невозможности вменить статью о фиктивном банкротстве мошенничество может выдаваться общим составом преступления, а наказание при мошенничестве намного мягче. Нельзя пренебрегать различием данных преступлений. Так, при фиктивном банкротстве ущерб наносится в результате невозвращения, тогда как мошеннические действия представляют собой посягательство на чужое имущество, которое незаконно изымается с его правами.
3. Неправомерные действия при банкротстве. В соответствии с административным и уголовным законодательством России, неправомерные действия при банкротстве являются отдельным составом правонарушения или преступления (в зависимости от величины ущерба, причиненного этими действиями). Субъектом данного правонарушения или преступления могут быть индивидуальный предприниматель, руководитель или учредители юридического лица, председатель и члены совета директоров, арбитражные управляющие на любом этапе процедуры банкротства, руководитель и члены временной администрации кредитной организации и др.
В соответствии с административным и уголовным законодательством, неправомерными действиями при банкротстве, совершаемыми учредителем или руководителем юридического лица или индивидуальным предпринимателем являются: сокрытие имущества или сведений о нем, передача имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества, сокрытие, уничтожение или фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица либо индивидуального предпринимателя, если эти действия совершены при наличии признаков банкротства юридического лица либо признаков неплатежеспособности индивидуального предпринимателя или гражданина; неправомерное удовлетворение имущественных требований отдельных кредиторов за счет имущества должника руководителем юридического лица или его учредителем (участником) либо индивидуальным предпринимателем или гражданином заведомо в ущерб другим кредиторам либо принятие такого удовлетворения кредиторами, знающими об отданном им предпочтении в ущерб другим кредиторам; незаконное воспрепятствование деятельности арбитражного управляющего либо временной администрации кредитной или иной финансовой организации.
Если ущерб, причиненный неправомерными действиями при банкротстве, составляет менее 2 250 000 руб., ответственность наступает по ст. 14.13 КоАП РФ, которая в качестве санкции предусматривает наложение административного штрафа или дисквалификацию. При наличии крупного ущерба уголовная ответственность наступает по ст. 195 УК РФ. Практике известны случаи, когда уголовное дело было возбуждено по признакам преступления, предусмотренного ст. 196 УК РФ (преднамеренное банкротство), но в ходе судебного заседания выяснялось, что в действительности было совершено преступление, предусмотренное ст. 195 УК РФ (неправомерные действия при банкротстве).
На рис. 1.3 показана динамика незаконных банкротств, которые попали под ст. 195-196 УК РФ и были совершены в период с 1997-2017 г.г. мы видим, что темпы роста с каждым годом увеличиваются, за исключением последних лет, что может быть связано с уровнем подготовленности к «банкротству» со стороны физических и юридических лиц, совершающих его.
Существуют трудности при привлечении лиц, совершивших преступления, предусмотренные ст. 195-197 УК РФ, к уголовной ответственности. Перед сотрудником правоохранительных органов стоит недоказанный факт, что поступки, приведшие к появлению или росту неплатежеспособности, были произведены с прямым умыслом. Другими словами, юридическое лицо обязано предугадать, что его действия приведут к банкротству предприятия, он должен был реализовывать их намеренно и хотеть наступления несостоятельности.
Рис. 1.3 - Динамика зарегистрированных банкротств РФ
При этом, стремясь избежать ответственности за правонарушения в данной области, он говорит следователю, что не сумел оценить сложившуюся рыночную ситуацию или же допустил профессиональные промахи. Значимо доказать эти доводы на основании аргументированных доказательств, чтобы не был постановлен оправдательный приговор.
Крупный ущерб является одной из основополагающих причин привлечения к уголовной ответственности за противозаконное банкротство. Но, данная категория выступает как оценочная, что затрудняет на практике использование норм уголовного законодательства о незаконных банкротствах. Много трудностей начинается при доказывании причинно-следственной связи между образованием или ростом неплатежеспособности и нанесением крупного ущерба.
Одним из факторов, влияющих на то, что лица совершают преступления, связанные с незаконными банкротствами, является недостаточная проработанность механизма обнаружения и реагирования на признаки рассматриваемых преступлений. Обязанность по выявлению признаков преднамеренного и фиктивного банкротства возложена на арбитражных управляющих, которые проводят проверку в два этапа: первый этап предполагает анализ значений и динамики коэффициентов, которые характеризуют платежеспособность должника; второй этап включает анализ сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период (2 года), которые могли привести к ухудшению показателей (проводится, если на первом этапе выявлено существенное ухудшение двух и более коэффициентов). Заключение, составленное по итогам проверки, предоставляется собранию кредиторов и арбитражному суду.
Если арбитражным управляющим устанавливается факт причинения крупного ущерба, то заключение направляется только в органы предварительного расследования.
На данный момент, есть как критики, так и приверженцы оставления за арбитражным управляющим этой функции. Среди наиболее часто называемых аргументов «против» упоминается возможная недостаточность квалификации и опыта арбитражного управляющего, возможную заинтересованность и риски сделки между арбитражным управляющим и несостоятельным должником.
Именно за арбитражным управляющим стоит задача проведения комплексного анализа финансовой составляющей предприятия, это даёт основание им получить полную картину экономического положения организации, следовательно, сделать аргументированное заключение о наличии признаков преднамеренного банкротства.
Арбитражный управляющий, выявив признаки фиктивного или преднамеренного банкротства, направляет сведения в органы внутренних дел, в компетенцию которых входит проведение проверки сообщения о преступлении в рамках уголовного судопроизводства. Однако, органы внутренних дел неохотно принимают решения о возбуждении уголовного дела, в том числе при наличии в представленных материалах явных признаков преступления. При этом, арбитражному суду необходимо при выявлении арбитражным управляющим признаков преднамеренного или фиктивного банкротства направлять частное определение об этих фактах в органы внутренних дел для проверки и принятия процессуального решения. Необходимо усиление прокурорского надзора за законностью проверки сообщений о данных преступлениях, чтобы исключить возможность необоснованных постановлений об отказе в возбуждении уголовного дела по этим вопросам.
В данном контексте, отмечается, что одна из причин высокой латентности правонарушений, связанных с незаконными банкротствами, заключается в низком уровне взаимодействия между правоохранительными органами, призванными выявлять преступления в сфере экономики, и арбитражными управляющими, непосредственно берущимися за выявление преступлений в сфере банкротства. В качестве решения проблемы, предлагается обязать сотрудников правоохранительных органов участвовать в процедуре проверки правомерности действий хозяйствующих субъектов в ходе процедуры банкротства наряду с арбитражными управляющими.
Таким образом, на основании вышеизложенного, стоит сделать вывод, что банкротство - сложная многофазовая процедура, представляющая собой совокупность финансовых и хозяйственных действий. Главной целью является удовлетворение требований кредиторов, списание к взысканию долгов, а зачастую и закрытие компании. Грамотное применение правовых норм позволяет ликвидировать бизнес с наименьшими потерями. В то же время, собственники, совершающие неправомерные действия при банкротстве, тем самым усугубляют ситуацию: они рискуют не только своими деньгами, репутацией, но и свободой. Среди основных видов незаконных банкротств выделяют следующие: преднамеренное, фиктивное и неправомерные действия при банкротстве.
§ 2. преступлений Криминалистическая либо характеристика преступлений в повлекли сфере преступлений банкротств
Криминалистическая характеристика складывается из элементов, в совокупности составляющих систему характерных криминалистических признаков конкретного преступления. Для разработки методики расследования преступлений необходимо выявить не только структурные элементы, но и их взаимосвязь между собой. Криминалистическая характеристика преступлений отражает типовую структуру соответствующей категории преступлений и является ее обобщенной моделью.
В структуру криминалистической характеристики преступлений включаются сведения о предмете преступного посягательства, о типичных личностных особенностях преступников, о способах приготовления, совершения и сокрытия преступлений и типичных последствиях преступных действий, обобщенные данные о наиболее распространенных мотивах преступления. Также, в структуру криминалистической характеристики входят типичные ситуации данного вида преступлений наиболее распространенные способы их совершения, применяемые преступниками технические средства, источники получения этих средств, характеристики типичных следов преступления, вещественных доказательств, наиболее вероятные места их обнаружения, тайники, способы сокрытия следов преступления и другие средства маскировки преступников, особенности их «профессиональных» навыков, преступных связей и т.д.
Если рассматривать криминалистическую составляющую в контексте преступлений, связанных с незаконным банкротством, мы можем отметить то, что банкротство признаётся криминальным, если при открытии новых кредитных историй, должник скрывает уже существующие у него финансовые долги и пытается всеми возможными способами скрыть своё имущество. Более того, он задерживает текущие платежи и дальше продолжает вносить крупные суммы в иные организации и предприятия, а также, пользуется приобретением ценностей через подставных лиц.
Криминальное банкротство - это уголовно-наказуемые деяния, образующие три указанные выше состава преступлений. Структура криминалистической характеристики банкротств, состоит из следующих основных элементов: обстоятельств, при которых было совершенно преступление, специфики преступного деяния, личности преступника и предмета преступления.
Законодательство предусматривает уголовную ответственность (ст. 197 УК РФ) за фиктивное банкротство, неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК РФ), преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ), обеспечивая, таким образом, правовую защиту интересов государства и субъектов финансово-экономической деятельности.
Основные структурные элементы криминалистической характеристики преступного банкротства отличаются определенным своеобразием и это связано со значительным объемом нормативно-справочного материала отсылочного характера и принципами механизма регулирования экономических отношений в сфере предпринимательской деятельности. Для методики расследования преступлений в сфере банкротства важным является правильное определение криминалистически значимых элементов криминалистической характеристики преступного банкротства с учетом необходимости ясного их изложения относительно конкретного состава преступления, связанного с банкротством.
К основным элементам криминалистической характеристики криминального банкротства относятся: предмет преступления; обстановка совершения преступления; личность преступника; способы совершения преступления; обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.
Имущество и все его финансовые составляющие - являются предметом криминального банкротства. Имущество, в свою очередь, является и основным предметом деятельности фирм и компаний.
Обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, соотносятся с целью организации, которая связана с криминальным банкротством, которая заключается в уклонении, перед кредитной организацией, от уплаты имеющихся долгов, за счёт предоставления кредитору заведомо ложной информации о неспособности выплачивать финансовые обязательства. Преступление совершается в тех случаях, когда объединяются два элемента: намерение уклониться от уплаты долгов и причинить материальный ущерб кредиторам или государству через свои налоговые органы в результате возникновения или усиления несостоятельности должника.
Экономическое развитие страны на настоящем этапе, недостатки нормативно-правового контроля по регулированию финансовых особенностей взаимодействия «кредитор-должник», крайне специфическая латентность в раскрываемости дел являются факторами, от которых зависят способы совершения правонарушения.
При расследовании криминальных банкротств выделяют следующие способы:
1. Осуществление необоснованных расходов, если затраты не совпадают с имущественным положением должника и приводят к увеличению уже существующей несостоятельности или ее созданию.
2. Заведомо невыгодно получать кредиты, например, под необоснованно высокие процентные ставки или залоги.
3. Заведомо убыточный выпуск кредитов или кредитов без процентов, либо на неопределенный срок, либо заведомо неплатежеспособный субъект.
4. Выдача заведомо несостоятельного субъекта гарантии с собственных активов для обеспечения обязательств.
5. Заключение мнимой или фиктивных сделок, чтобы скрыть истинные намерения.
6. Заключение заведомо убыточных сделок, например, связанных с приобретением или продажей имущества компании по заведомо низкой цене против существующего рынка, или не обеспечивающих доход или прибыль.
7. Создание фальшивых фирм или участие в их хозяйственной деятельности с целью сокрытия части активов компании или организации с целью сокрытия собственных активов, тем самым увеличивая банкротство.
8. Передача собственных активов дочерним компаниям, или в том числе финансовых, капитальных и оборотных средств в их уставный капитал для создания или увеличения банкротства.
Если описать личность правонарушителя, мы можем прибегнуть к следующим его характерным чертам: менеджеры малого, среднего или крупного бизнеса, арбитражные управляющие, хотя именно они зачастую стоят за раскрытием лже-банкротства фирм, но не исключается факт их причастности и злого умысла в данном виде преступления.
Это хорошо образованные, интеллектуально-развитые, имеющие компетенции в таких видах профессиональной деятельности, как финансы, право, бухгалтерский учёт, банковское дело и др. Не исключается факт нелегального взаимодействия и преступного сговора с другими субъектами причастными к данному делу. Что касается возрастных данных, как правило, это взрослые (старше 30 лет) лица, имеющие значительный опыт работы в своей сфере деятельности.
Благодаря практике известно, что основными субъектами преступной деятельности в криминальных банкротствах могут являться:
1. Единоличный исполнительный орган компании, либо её собственник (акционер), который имеет право давать обязательные для должника указания, или имеет возможность иным образом определять их действия в своих криминальных интересах связанных с ним лиц.
2. Главный бухгалтер предприятия-должника, совершивший действия, которые могут быть охарактеризованы, как сокрытие бухгалтерской информации об имуществе, его размерах, местонахождении, сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность должника.
3. Временный управляющий предприятия-должника, который на этапе наблюдения имеет возможность реально влиять на экономическую политику руководства предприятия, но вместе с тем может вступить в преступный сговор с руководством и работниками бухгалтерии предприятия-должника.
4. Внешний управляющий, который на этапе внешнего управления является фактическим руководителем предприятия-должника, выполняет все возложенные на него организационно - распорядительные и административно-хозяйственные функции.
5. Конкурсный управляющий, возглавляющий ликвидационную комиссию на этапе конкурсного производства.
6. Заместители внешнего или конкурсного управляющего.
7. Конкурсный кредитор, который принимает удовлетворение своих имущественных требований в ущерб другим кредиторам, зная об отданном ему предпочтении несостоятельным должником.
