ГЛАВА 1
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ
1.1 Правовая природа и история развития договоров возмездного оказания услуг
По мнению Д. Степанова «Договор возмездного оказания услуг относится к древнейшим институтам частного права, происхождение которых можно найти в доклассическом римском праве. В соответствии с классическим римским правом существуют детально разработанные договорные конструкции, опосредующие процесс оказания услуг» [37]. В то же время следует отметить, что детального определения их понятия в римском праве не было. Возникновение возмездного оказания услуг, вытекающих из договора как особой части гражданского оборота, является результатом развития института личного найма.
По мнению И.Б. Новицкого «В римском праве договор найма услуг относится к группе договоров, по которым одна сторона (наниматель) обязана оказывать определенные услуги в пользу другой стороны (работодателя), а работодатель уплачивает соответствующую плату за эту услугу» [27, с.189].
Вполне вероятно, что изначально договор на оказание услуг не представляет собой конкретной договорной формы; она не была обозначена и, следовательно, не была установлена. Лишь с развитием оборота и цивилистической мысли договор по оказанию услуг подводится под одну из устоявшихся конструкций, при этом наиболее подходящим видом договора в данном случае стал договор найма.
По мнению римских юристов, платные услуги практически не рассматривались и поэтому не находили своего дальнейшего правового развития до тех пор, пока не было установлено буржуазное право.
Понятие услуги в буржуазном праве К. Маркс связывал с понятием производительного и непроизводительного труда. «В тех случаях, - писал К. Маркс, - когда деньги непосредственно обмениваются на такой труд, который не производит капитала, т.е. на непроизводительный труд, этот труд покупается как услуга» [37].
Е.В. Измайлова отмечает следующее: «в 60-е годы в отечественном гражданском праве и гражданском праве иностранного государства, договоры оказания услуг и договоры на выполнение работ стали различаться. Основанием для дифференциации данных договоров является тот факт, что обязательства по предоставлению услуг предусматривают экономические отношения по оказанию услуг, но услуги носят двойственный характер (материальный и нематериальный), что обусловило, однако, различие в его правовом регулировании» [15, с.58]. «В это время цивилистами О.С. Иоффе, О.А. Красавчиковым к обязательствам по оказанию услуг были отнесены договоры поручения, комиссии, хранения, экспедиции» [34, с.13]. Впоследствии О.А. Красавчиков разделил обстоятельства оказания услуг на три группы:
? транспортные;
? коммуникационные;
? бытовые.
Разделение обязательств на группы предполагает, что термин «услуга» употреблялся не только в экономическом, но и в юридическом смысле, когда под услугой понималась деятельность, осуществляемая в процессе выполнения гражданских обязанностей и не связанная с созданием овеществленного результата.
Удовлетворение потребностей граждан в сфере услуг было предметом комплексного регулирования. Поскольку нормы гражданского права регулируют сферу имущественных отношений, гражданско-правовая ответственность за оказание услуг регулируется только имущественными отношениями по договору. Другие отношения в сфере услуг регулируются другими правовыми секторами. Например, отношения в здравоохранении, образовании, туризме и т. д. находились под контролем советского административного права.
Для понимания правовой природы и сущности договора возмездного оказания услуг необходимо остановиться на самом понятии услуги, как основании договора возмездного оказания услуг. В настоящее время в понятие «услуга» вкладывается различное содержание – от самого широкого, когда им охватывается практически любая полезная деятельность, до предельно узкого, когда услуга понимается как предмет договора возмездного оказания услуг. Более того, в комментариях законодательства существуют разные (зачастую прямо противоположные) точки зрения исследователей, которые ведут к коллизиям в толковании правовых норм. Разногласия ученых в представлениях о понятии услуги усиливают значимость вопроса о формулировке ее понятия.
В правовой доктрине до сих пор существуют разногласия по вопросу о том, какие критерии следует учитывать при рассмотрении данного правового явления. У ученых и практиков нет единого мнения относительно понятия «услуга», в связи с чем теми же учеными были сформированы три концепции определения понятия «услуга» и ее законодательной регламентацией:
- дифференциальная, предлагающая издание специальных актов для отдельных отраслей;
- интегральный, предполагающий концентрацию всех норм о защите прав "граждан-потребителей" в одном законе;
- специализированных основ, авторы которой считали необходимым включить в Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик главу «услуги».
Таким образом, по своей правовой природе правоотношение, представляющее собой возмездное оказание услуг, близкое к подряду, а правовое регулирование показывает особый характер данного договора по отношению к договору подряда.
1.2 Особенности правового регулирования отношений в сфере возмездного оказания услуг
На данном этапе развитие экономики характеризуется увеличением не только объемов производства товаров, но и увеличением количества и спектра услуг, которые носят достаточно разнообразный характер, в том числе за счет использования глобальной компьютерной сети интернет. Разнообразие услуг на рынке требует регулирования соответствующим законодательством, которое направлено на создание правового механизма, обеспечивающего баланс интересов исполнителя услуг и заказчика, причем последний особенно часто подкрепляется стороной потребителя. Однако ключевые положения Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК), содержащиеся в соответствующем разделе, не были скорректированы законодательным органом в течение достаточно длительного периода времени.
Следует отметить, что ГК в главе 39 регламентирует только возмездное оказание услуг. На первый взгляд можно предположить, что данные услуги не могут представлять безвозмездный характер. Но полагается, что эта точка зрения несколько односторонняя, потому что как таковая она может предоставляться как безвозмездно, так и за плату. Все зависит от позиции исполнителя услуги, который, например, в силу экономических причин готов определенный период времени оказывать эту услугу для заказчика на безвозмездной основе. Например, в рекламных целях парикмахер осуществляет бесплатную стрижку в течение недели, за этот период времени он «нарабатывает» себе соответствующую клиентскую базу, т. е. срабатывают законы экономики. Бесплатная стрижка в данном случае не означает, что если парикмахер плохо выполнил свою работу, то заказчик не может предъявить ему претензии.
Считаем, что правовое регулирование этих случаев, должно быть отражено в ГК в контексте определения самой возможности оказания услуг без взимания платы, ответственностью исполнителя за ненадлежащее выполнение оказанной услуги.
В соответствии с пунктом 1 статьи 733 ГК «одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги» [4]. Современный мир характеризуется тем, что в некоторых случаях со стороны заказчика нет какого-либо заказа как такового. Например, автоматическая мойка автомобилей. Задание как таковое уже утратило свое первостепенное значение в качестве признака договора возмездного оказания услуг. В данной части следует исключить из определения договора указание на обязательность наличия задания заказчика.
Следует также отметить отсутствие определения понятия «услуга» в ГК.
Например, в Налоговом кодексе Республики Беларусь услуга рассматривается как «деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности либо по ее завершении» [25]. В Законе Республики Беларусь «О техническом нормировании и стандартизации» услуга определяется как «деятельность, результаты которой могут не иметь материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности» [28].
Как видно, подход законодателя к определению услуг как таковых варьируется в зависимости от особенностей отрасли. Однако можно выделить следующие общие характеристики услуги:
1. Услуга - это в любом случае всегда деятельность. Однако, полагаем, эти действия должны носить законный характер. Например, нельзя утверждать, что предоставление незаконных или наказуемых с точки зрения закона услуг, пользуются правовой защитой в рамках закона;
2. Результаты этой деятельности могут не являться материальным выражением, так как имеет значение именно процесс ее оказания, а не результат, который может появится после ее оказания;
3. Этот результат должен быть достигнут и использован в процессе оказания такой услуги.
Считаем, что данные признаки услуги могут найти свое закрепление на уровне ГК путем закрепления следующего определения услуги: «услугой является правомерная деятельность юридического и (или) физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя, результаты которой, как правило, не имеют материального выражения, оказываемая с целью принесения пользы для ее заказчика в процессе осуществления такой деятельности».
Следующий момент, на котором можно остановиться, – это личное оказание услуг со стороны исполнителя. Согласно статье 734 ГК «если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично» [7]. Нельзя не согласиться с тем, что на современном этапе развития технологий зачастую оказание услуг осуществляется с применением информационных технологий, однако данное требование также представляется устаревшим, поскольку, например, сам исполнитель как субъект гражданского права непосредственно не оказывает услугу. Заказчик как итог получает данную услугу, полученную при помощи информационных технологий, которые в свою очередь были разработаны исполнителем. В таком случае было бы уместно, к примеру, на уровне, Пленума Верховного Суда Республики Беларусь сделать соответствующее разъяснение, что личное оказание услуги со стороны исполнителя включает и оказание услуг посредством информационных систем и информационных технологий.
Распространенное использование аутсорсинговых отношений, когда какая-то составляющая услуги непосредственно выполняется привлеченным соисполнителем, требует также указание на то, что, например, исполнитель для выполнения определенного объема услуги может привлекать соисполнителя без согласия заказчика (в частности, при оказании юридических услуг исполнитель такой услуги вправе сам получить консультацию у другого субъекта, оказывающего аналогичные услуги, чтобы удостовериться в правильности выбранной правовой позиции по делу своего заказчика и просчитать возможные последствия). Исключение должны составлять ситуации, когда необходимо соблюсти конфиденциальность информации или, когда заказчик категорически возражает против привлечения соисполнителя. Если же по характеру оказания услуги невозможно ее качественно оказать без привлечения соисполнителей, то заказчика необходимо заранее предупредить и получить его согласие в письменной форме.
Субъекты хозяйствования в процессе осуществления экономической деятельности часто вступают в различные договорные отношения, которые имеют очень много сходных черт. При этом предприниматели, руководители и специалисты организаций зачастую не обладают достаточными правовыми знаниями для того, чтобы правильно применить необходимые нормы при заключении различных договоров.
Наиболее распространенной ошибкой является непонимание различий между договором подряда и договоров возмездного оказания услуг. Многие просто не видят между представленными видами договоров различий, часто подменяют один вид договора другим или в конечном итоге считают их тождественными.
Однако данные договоры – различные институты гражданского законодательства. Нормы ГК о подряде применяются относительно договора возмездного оказания услуг только тогда, когда первый не противоречит нормам закона о возмездном оказании услуг и, естественно, особенностям предмета этого договора.
Не оспаривается тот факт, что договор подряда и договор возмездного оказания услуг – два явления, которые очень между собой схожи. Однако, проявляя должное внимание и видя разницу между ними, отличить их не так уж и сложно.
Основным отличием договора подряда от договора возмездного оказания услуг является различный предмет.
Предметом договора подряда является именно выполнение какой-либо конкретной работы, в последствии которой обязательно должен быть вещественный результат такой работы. К такому относится изготовление либо изменение индивидуально-определенной вещи. Например, ремонт автомобиля или его узлов.
Предметом договора возмездного оказания услуг являются именно услуги. То есть определенные действия (деятельность), которые обязуется совершить (осуществить) исполнитель. В определении договора возмездного оказания услуг, содержащегося в п. 1 ст. 733 ГК, отсутствует указание на результат оказываемой услуги. Примером может служить проведение технического осмотра, материального результата нет, но имеется результат – заключение о состоянии автомобиля.
Классическими договорами подряда являются договоры на изготовление по заданию заказчика определенных вещей, любые ремонтные, строительные работы и тому подобное. Договоры возмездного оказания услуг: договоры оказания консультационных, медицинских, рекламных, риэлтерских, информационных, образовательных и иных услуг. Например, договор, который заключается с организацией на замену окон в офисе, является договором подряда, где имеется заказчик, а организация, выполняющая замену окон, – подрядчик.
Таким образом, для того, чтобы верно разграничить договор подряда от договора возмездного оказания услуг следует выяснить отличие между услугами, с одной стороны, и работами – с другой.
Основными чертами, которые характеризуют услуги как объект гражданских прав, являются следующие:
? действие или деятельность исполнителя не воплощается в овеществленном результате. Вместе с тем не исключено, что за данной деятельностью последует желаемый для заказчика не овеществленный результат. В таком случае правомерно говорить об эффекте услуги, который можно воспринимать, наблюдать, но не получать как вещь. Поэтому заказчик, образно говоря, покупает не непосредственно результат деятельности исполнителя, а процесс его достижения;
? «эксклюзивность» услуги, оказываемой определенным лицом. Оказываемая услуга всегда выступает в «привязке» к конкретному исполнителю, тем самым она индивидуализируется;
? исполнитель не гарантирует достижения предполагаемого результата. В силу специфики рассматриваемого обязательства результат не предопределяется полностью оказываемой услугой. Достижение либо не достижение определенного результата не зависит всецело от исполнителя. Даже если исполнитель надлежащим образом исполнит свои обязательства, запланированный результат может не наступить.
В отличие от услуг, при выполнении работ подрядчик обязан предоставить заказчику овеществленный результат, а не только осуществить предусмотренную договором деятельность. И результат этот носит овеществленный характер, существует отдельно от подрядчика и может быть им гарантирован. Причем для заказчика, что очевидно, на первое место выходит именно результат, поэтому и допускается осуществление работы другим лицом (п. 1 ст. 660 ГК), в то время как исполнитель по договору возмездного оказания услуг обязан лично оказать услуги заказчику (ст. 734 ГК).
В процессе исполнения обязательств, предусмотренных этими двумя договорами, обнаруживаются их отличия, обусловленные различным предметом договоров.
Надлежащее исполнение своего обязательства исполнителем не ставится в зависимость от достижения (недостижения) определенного желаемого эффекта от услуги, пусть даже и известного исполнителю, поскольку оказание услуг направлено на достижение эффекта, неотделимого от самих услуг.
Заказчик оплачивает, как указывалось выше, сам процесс оказания ему услуги, а не какой-либо результат, наступающий в связи с оказанием услуг. Поэтому для оплаты услуг достаточно установить сам факт надлежащего их оказания, поскольку процесс оказания услуг и является, по большому счету, тем результатом, к которому стремятся участники договора.
Между тем заказчик обязан уплатить обусловленную цену только после окончательной сдачи результатов работы при условии ее надлежащего выполнения, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором подряда (ст. 665 ГК). Иными словами, если заказчику не передан результат работы (хотя бы частичный), подрядчик не может требовать оплату.
В отличие от подрядчика (ст. 656 ГК), который выполняет работу на свой риск, исполнитель, оказывая заказчику услуги, не несет риск невозможности исполнить свое обязательство по договору в силу обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает (п. 3 ст. 735 ГК). Например, невозможно провести технический осмотр по независящим от сторон причинам.
Заказчик вправе отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии, что исполнителю оплачены фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 736 ГК), тогда как подрядчик вправе получить часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения уведомления об отказе заказчика от договора, а также возместить убытки, причиненные прекращением договора, в пределах разницы между частью цены, выплаченной за выполненную работу, и ценой, определенной за всю работу (п. 4 ст. 669 ГК).
Таким образом, договор на оказание возмездных услуг как институт гражданского законодательства Республики Беларусь появился лишь с принятием ГК в 1998 году. Между тем, сама идея выделения в ГК отдельной главы, посвященной самостоятельному договору возмездного оказания услуг, возникла не на пустом месте, корни закрепления в системе гражданско-правовых обязательств самостоятельных соглашений по возмездному оказанию услуг уходят в глубокую древность, а точнее - в классическое римское право, которому, наряду с договором подряда, был известен договор найма услуг.
Ныне действующий ГК в гл. 39 законодательно устанавливает лишь общие правовые нормы, касающиеся законодательного регулирования договора возмездного оказания услуг.
Это связано с тем, что в последнее время активно появляются не известные ранее виды услуг (например, кризисное управление при процедуре банкротства, интернет-провайдерские и др.). Также следует отметить, что белорусскому праву и ранее были известны договоры, которые затрагивали возмездное оказание услуг - перевозка, поручение, аудиторские услуги.
Однако при этом многие обязательства по оказанию различных видов услуг (например, консультирование в сфере налогообложения, репетиторство и др.) законодательно не регулировались нормами белорусского гражданского права. К отношениям, вытекающим из договора возмездного оказания услуг, помимо, указанной выше гл. 39, применяются правовые нормы ст. 656-682 и ст. 683-695 ГК. Также дополнительно следует отметить в системе источников правового регулирования норм данных видов услуг законодательство Республики Беларусь о защите прав потребителей.
Также законодателю необходимо пересмотреть подходы к регулированию оказания услуг с включением в сферу правового регулирования ГК отношений по безвозмездному оказанию услуг.
В том числе полагаем, что из определения договора возмездного оказания услуг следует исключить указание на обязательность наличия задания заказчика по оказанию услуги. В данном случае достаточно волеизъявления заказчика на вступление в договорные отношения, задания как такового может и не быть. А также нельзя не согласиться с тем, что утратило свое первостепенное значение требование о личном оказании услуги со стороны исполнителя.
Проанализировав договор подряда и договор возмездного оказания образовательных услуг, кажется возможным сделать вывод о том, что большинство норм о подряде может быть применено и к возмездному оказанию услуг. Однако между этими договорами есть и немало существенных различий, учитывать которые необходимо ещё перед составлением и подписанием указанных договоров. Необходимо отметить, что при определенных условиях отношения с контрагентом всё-таки могут иметь признаки как договора возмездного оказания услуг, так и договора подряда.
ГЛАВА 2
ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫХ УСЛУГ
2.1 Понятие и признаки договоров возмездного оказания образовательных услуг
В литературе нет единого мнения, что же считать образовательной услугой. По мнению С.В. Курова, «образовательная услуга представляет собой целенаправленную деятельность, которая осуществляется субъектами образования посредством средств коммуникаций для передачи обучаемому знаний и необходимых навыков, а также осуществления воздействия на человека с целью формирования его личности через организацию и управление его образовательной деятельности» [23, с. 123]. По мнению Сергеева А.П., «образовательная услуга есть осуществление деятельности целью которой является обучение и воспитание, которая направлена на достижение и подтверждение определенного образовательного ценза» [5].
Как указывает М.Г. Зарубина, «с позиций гражданского права, договор об оказании платных образовательных услуг является договором возмездного оказания услуг» [15, с. 95]. Соответственно к нему применимы нормы гл. 39 ГК Республики Беларусь.
В соответствии со ст.733 ГК, дается определение договора возмездного оказания услуг, в соответствии с которым «исполнитель оказывает услуги по заданию заказчика, а заказчик данные услуги обязан оплатить» [7].
Договор возмездного оказания образовательных услуг является разновидностью договора возмездного оказания услуг, он же является консенсуальным договором. Под консенсуальным договором понимается такой договор, который вступает в силу с момента достижения его сторонами согласия [21, с. 84]. Также договор образовательных услуг – возмездный, что следует из смысла содержания ст. 733 ГК. По количеству сторон договор образовательных услуг является двусторонним взаимным договором, поскольку в нем предусмотрено наличие двух сторон: заказчика и исполнителя, имеющих равные права и обязанности по отношению друг к другу.
Договор оказания образовательных услуг является свободно заключаемым договором согласно ст. 396 ГК.
Законодательная регламентация правоотношений по оказанию различных видов услуг, в том числе образовательных услуг, основана на правовых нормах ГК, в частности, главы 39 ГК, регулирующей законодательно вопросы возмездного оказания услуг, и конкретизируется законодательно также в иных нормативно-правовых актах белорусского законодательства.
Как определяется в Разъяснении Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 30 марта 2004 г. № 03-25/820: «В договоре возмездного оказания услуг определяющим является сам процесс оказания услуги или осуществления деятельности. При этом совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности не связано с обязательным получением материального результата или эффекта от услуги» [31].
Исполнитель не может гарантировать достижение полезного эффекта деятельности, поскольку это лежит вне пределов его деятельности. Вместе с тем, отсутствие материального результата (эффекта) не влияет на исполнение обязательства.
Cт. 59 Кодекса Республики Беларусь об образовании (далее - КоО) законодательно предусматривает большой перечень видов и разновидностей договоров в сфере образования, в частности, в ней законодательно предусмотрено 18 видов договоров в области образования. Например, договор о подготовке научного работника высшей квалификации за счет средств бюджета, а также на платной основе, договор о подготовке специалиста на платной основе и о целевой подготовке специалиста, договор о переподготовке руководящего работника (специалиста) за счет средств бюджета, а также на платной основе и ряд др.).
