Глава 1. Понятие и основания использования результатов оперативно-розыскной деятельности в отечественном досудебном производстве
1.1. Проблема использования результатов оперативно-розыскной деятельности в отечественном досудебном производстве
Как указано в статье 1 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", оперативно-розыскная деятельность – это вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
Многие ученые-процессуалисты по-своему трактуют понятие оперативно-розыскной деятельности.
В.В. Артуров считает, что «оперативно-розыскная деятельность – это стадия досудебного производства, которая начинается с момента появления сообщения о противоправном деянии и проводится до возбуждения уголовного дела» .
П.А. Дербенев отмечает, что «оперативно-розыскная деятельность – это регламентированная законом деятельность правоохранительных органов по собиранию, проверке и оценке информации о совершении противозаконного деяния, на основании которых устанавливаются необходимые для возбуждения уголовного дела обстоятельства, в целях защиты прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений» .
Е.А. Кукушкина высказывает мысль, что «оперативно-розыскная деятельность – это деятельность компетентных правоохранительных органов по поиску необходимой для расследования информации, по выявлению лиц, совершивших или принимающих участие в совершении преступного деяния, с целью последующего возбуждения уголовного дела или пресечения вероятного совершения преступления» . Как считает автор, проведение оперативно-розыскных мероприятий пресекает попытки совершить противоправное деяние в случае, если имело место планирование или попытка его совершения. То есть оперативно-розыскная деятельность способствует предупреждению преступлений со стороны других лиц.
По мнению В.П. Легостаева, сам термин «оперативно-розыскная деятельность» (ОРД) означает быстрый, гласный или негласный поиск информации о лицах и фактах, представляющих оперативный интерес, для решения задач ОРД, которая характеризуется поисковой направленностью этой деятельности .
В свою очередь, группа авторов - М.В. Кондратьев и Р.Г. Драпезо, под оперативно-розыскной деятельностью понимают деятельность правоохранительных органов, характерной чертой которой является её разведывательно-поисковая сущность. Особенность этой функции состоит главным образом в том, что она носит преимущественно негласный характер и направлена на получение информации, использующейся в основном в выявлении, предупреждении, пресечении и раскрытии преступлений, выявлении и установлении лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также в розыске лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от отбывания уголовного наказания и без вести пропавших .
Как видно из представленных точек зрения, все авторы сходят во мнении, что оперативно-розыскная деятельность – это поисково-разведовательная деятельность уполномоченных лиц.
Обращает на себя внимание упоминание про гласный и негласный поиск информации. Гласность означает открытость, доступность. То есть, получается, что при гласной деятельности допускается, что третьи лица могут знать о ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. В то время как негласная деятельность подразумевает, что доступ к поисково-розыскной информации будет ограничен.
До сих пор в некоторых специализированных источниках можно встретить дискуссию о том, является ли оперативно-розыскная деятельность одной из стадий уголовного судопроизводства, или все же это отдельная самостоятельная ветвь правоохранительной деятельности.
Согласно мнению процессуалиста А.С. Зеркалова, уголовное судопроизводство – это деятельность, которая позволяет установить все обстоятельства случившегося, правильно квалифицировать и вынести вполне обоснованный и законный правоприменительный акт. В процессе деятельности применяют как оперативно-розыскные, так и следственные мероприятия . То есть автор включает оперативно-розыскную деятельность в состав уголовного судопроизводства.
Согласен с мнением А.С. Зеркаловым и В.Д. Ракитин, который указывает, что на ход и результаты уголовного судопроизводства оказывают значительное влияние оперативно-розыскные данные, полученные в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Но К.А. Студенов отмечает, оперативно-розыскная деятельность не подчиняется уголовно-процессуальной, эти два направления существуют отдельно друг от друга и могут быть взаимосвязаны лишь при решении задач конкретного расследуемого уголовного дела. Уголовно-процессуальная деятельность позволяет достичь социально полезной цели – свершить правосудие, а с помощью оперативно-розыскной деятельности добываются средства для достижения этой цели.
Считаем нужным согласиться с доводами К.А. Студенова, так как результаты оперативно-розыскной деятельности не всегда приводят к возбуждению уголовного дела, соответственно, эту деятельность правоохранительных органов следует выделять как отдельное самостоятельное направление по охране общественной безопасности.
Проведя теоретическое исследование понятия оперативно-розыскной деятельности, можно выделить ее сущность.
Во-первых, оперативно-розыскная деятельность – это деятельность исполнительных органов власти, то есть правоохранительных органов. Но следует отметить, что в Законе "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" указано, что оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться в рамках детективной деятельности.
Во-вторых, оперативно-розыскная деятельность проводится уполномоченными органами исполнительной власти. В статье 13 Федерального закона об оперативной деятельности перечислены органы, обладающие правом проводить оперативно-розыскные мероприятия.
В-третьих, деятельность осуществляется посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий. Их перечень указан в статье 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".
В-четвертых, оперативно-розыскная деятельность осуществляется гласно и негласно. То есть, если гласные методы допускают открытость и доступность, то негласные методы используются в случаях, когда гласность не приносит необходимого результата или может наоборот, повредить проведению оперативно-розыскных мероприятий.
В-пятых, оперативно-розыскная деятельность осуществляется в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств, что указал законодатель в Федеральном законе "Об оперативно-розыскной деятельности".
Законодатель, в ст.1 Федерального закона «Об оперативно – розыскной деятельности», устанавливает цели оперативно – розыскной деятельности. Так, целью является защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
Направляя оперативно-розыскную деятельность на достижение социально полезных целей, законодатель особо выделил интересы человека и гражданина (жизнь, здоровье, права и свободы), поставив их на первое место в перечне объектов защиты.
В соответствии со ст.2 Конституции РФ, человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Защита жизни человека от преступных посягательств с помощью оперативно – розыскных средств и методов наполняет конституционное положение о том, что каждый имеет право на жизнь, реальным содержанием. Вместе с этим, признанные и гарантированные в главе 2 Конституции права и свободы человека и гражданина непосредственно поставлены государством под охрану от преступных посягательств. В частности, таким охранным средством является осуществление оперативно-розыскной деятельности в необходимых и допустимых законом случаях.
Некоторые ученые-правоведы, например, М.Т. Ларинов, В.С. Комиссарова, Н.Е. Крыловой, в своих научных исследованиях рассматривают назначение оперативно-розыскной деятельности с двух позиций.
Согласно первой позиции, в процессе оперативно-розыскной деятельности возможно получение информации, которая стала доступна благодаря непроцессуальным мероприятиям. Такая информация может оказывать существенную помощь в собирании доказательств, но при этом она будет лежать за пределами доказывания как процессуальной деятельности, так как не будет относится к доказательствам, полученным закономерным следственным путем. Для следователя такая информация может иметь только значение ориентира в расследовании и использоваться в тактике производства следственных действий с целью дальнейшего обнаружения источников доказательственной информации .
В качестве примера информации, полученной в ходе непроцессуальных мероприятий, авторы указывают сведения, которыми может поделиться специалист в ходе обсуждения или консультаций. Также к непроцессуальным мероприятиям относят: результаты ведомственных или аудиторских проверок, результаты не судебных экспертиз, проводимых на предварительном этапе расследования, результат содействия в использовании научно-технических средств при предварительном исследовании объектов. К примеру, использование дронов пока еще не носит обязательный и повсеместный характер. Поэтому, видеосъемка, сделанная с помощью беспилотного летательного аппарата будет относится к результатам использования научно-технических средств.
Согласно второй позиции, оперативно-розыскная деятельность является вспомогательной по отношению к уголовно-процессуальной деятельности. То есть, оперативно-розыскная деятельность является составной частью этапа доказывания, связанного с обнаружением доказательств вещественного, материального происхождения.
Это очень распространенная позиция ученых, которые не считают оперативно-розыскную деятельность отдельным направлением правоохранительной деятельности.
Соответственно, взаимосвязь рассмотренных двух позиций позволяет сделать вывод, что в случае, если в процессе оперативно-розыскной деятельности была получена информация, которая стала доступна благодаря непроцессуальным мероприятиям, то использоваться она будет в уголовно-процессуальной деятельности в качестве ориентира для проведения следственных мероприятий.
Особо следует отметить, что назначение оперативно-розыскной деятельности наглядно проявляется в ходе достижения цели уголовного процесса. Именно с этих позиций следует рассматривать наделение оперативно-розыскных органов процессуальными функциями органов дознания.
В ст. 40 УПК РФ указано, что к органам дознания относятся, прежде всего, органы внутренних дел и входящие в их состав территориальные, в том числе линейные, управления (отделы), а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности.
При таком подходе их оперативно-розыскной статус усиливается сочетанием с процессуальным статусом, что придает системный характер в решении задач борьбы с преступностью. В связи с этим многие ученые процессуалисты, рассматривают основное назначение оперативно-розыскной деятельности как средства обеспечения предварительного расследования, акцентируя внимание на том, что данная деятельность обслуживает уголовный процесс.
Для того, чтобы достигнуть цели, установленной законодателем для оперативно-розыскной деятельности, следует решить ряд необходимых задач. Ученые указывают разный перечень задач оперативно-розыскной деятельности.
Например, А.А. Доронин указывает, что основные задачи оперативно-розыскной деятельности можно разделить на непосредственные и опосредованные .
К непосредственным задачам А.А. Доронин относит конкретные виды деятельности: выявление, раскрытие, пресечение, розыск, то есть все то, что позволяет наиболее быстро и эффективно найти сведения и доказательства, необходимые для возбуждения уголовного дела.
К опосредованным задачам автор относит действия, которые предупреждают совершение преступления, носят профилактический характер, например, опрос очевидцев, свидетелей и тех, кто возможно, обладает необходимой информацией, способен напугать лицо, планирующее совершить противоправный поступок. Также к опосредованным задачам относится, по мнению А.А. Доронина, добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ, и розыск без вести пропавшего.
М.И. Кашников разделяет задачи оперативно-розыскной деятельности на четыре класса .
Первое: превентивные задачи. В эту группу включены действия по предупреждению совершения преступлений (общей и частной превенции) и
добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу общественной безопасности и правопорядка.
Второе: задачи обнаружения, решение которых приводит к выявлению преступления и его раскрытию.
Третье: задачи пресечения. Данную группу задач составляют прежде всего те, которые непосредственно указаны в Федеральном законе об оперативно-розыскной деятельности. К ним относятся: изъятие предметов, материалов и сообщений при проведении оперативно-розыскных мероприятий и прерывание предоставления услуг связи в соответствующих случаях.
Четвертое: задачи розыска. Решение этой задачи позволяет найти лицо, пропавшее без вести или лицо, скрывающееся от правосудия.
Для того чтобы сведения, полученные в результате оперативно-розыскной деятельности, получили доказательственное значение, разработана процедура их превращения в качестве доказательств. В настоящее время применяются два равнозначных способа; документальные результаты оперативно-розыскной деятельности рассекречиваются постановлением начальника данного органа и передаются в орган предварительного расследования или проводятся официальные следственные действия, посредством которых сведения, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий, приобретают доказательственное значение .
Согласно ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий является как наличие возбужденного уголовного дела, так и сведений, подтверждающих признаки подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Таким образом, можно сделать вывод.
Проблема использования результатов оперативно-розыскной деятельности заключается в том, что, во-первых, до сих пор законодатель не определил, является ли ОРД самостоятельной ветвью правоохранительной деятельности, или же это составная часть уголовной процессуальной деятельности.
Во-вторых, двойственность положения оперативно-розыскной деятельности усложняет определение допустимых пределов использования результатов оперативно-розыскной деятельности. При проведении оперативно-розыскных мероприятий формируются не доказательства, а результаты ОРД, то есть сведения, полученные в соответствии с Федеральным законом об оперативно-производственной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда.
Сами по себе результаты ОРД не являются доказательствами. Они не могут быть непосредственно использованы в качестве таковых для установления предмета доказывания в целом и, в частности, виновности лица в совершении преступления, так как порядок их получения отличается от процедуры получения уголовно-процессуальных доказательств.
Законодатель разрешает производство оперативно-розыскных мероприятий до возбуждения уголовного дела на основании сведений негласного характера. Это, действительно, обеспечивает надлежащее обнаружение признаков преступления с тем, чтобы впоследствии на основании исследования результатов оперативно-розыскной деятельности было принято законное, обоснованное и мотивированное решение о возбуждении уголовного дела.
1.2. Внутрисистемные основания использования результатов оперативно-розыскной деятельности в отечественном досудебном производстве
Внутрисистемные основания – это повод, фактор или причина, имеющая место внутри какой-либо системы. Соответственно, внутрисистемными основаниями для использования результатов оперативно-розыскной деятельности являются факторы или причины, возникающие внутри правоохранительной деятельности.
Процессы, свойственные правовому меха¬низму использования результатов оперативно-розыскной деятельности в отечественном судопроизводстве, возникают только в том случае, когда субъекты, осуще¬ствляющие оперативно-розыскные деятельность и уголовный процесс, объе¬динены общей целью – а именно: расследованием уголовного дела.
В качестве методологических компонентов внутренних процессов, свойственных механизму использования результатов оперативно-розыскной деятельности в отечественном досудебном производстве выступают цель и целеполагание.
Цель проведения оперативно-розыскной деятельности рассмотрена. Она заключается в защите жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
Цель является одним из внутрисистемных свойств, как оперативно - розыскной деятельности, так и деятельности уголовно-процессуальной. В этом смысле цель является основным способом интеграции результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальную сферу.
Единственным средством интеграции результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовно-процессуальную сферу является организационно-правовой механизм . С этих позиций цель - этот тот результат, к которому направлены действия.
В отличии от цели, задачи представляют собой более «частные обстоятельства, решение которых позволяет достичь поставленную перед субъектом управления цель» .
В понятие «результат» следует включать не только та¬кие традиционные критерии: человеческий фактор, творческие способности, развитое мышление, развитие организации, укрепление межличностных от¬ношений, но и создание условий для свободного развития умственных и фи¬зических сил, стимулирования труда, не приказами и разного рода инструк¬циями, а «самим трудом, его творческим содержанием, материальными и моральными факторами».
Любая деятельность, в том числе и механизм использования результатов оперативно-розыскной деятельности, должен быть целенаправленным, то есть иметь определенные цели, поскольку дея-тельность, не имеющая цели, не имеет возможности быть завершенной в полном объеме.
Целеполагание заключается в исследования внутренних процессов использования результатов оперативно-розыскной деятельности в досудебном производстве.
Целенаправленность организационно-правового механизма использования результатов оперативно-розыскной деятельности предполагает «постановку генеральной цели, все более конкретных подцелей различного уровня, доводимых в конце концов до идущих в определенной последовательности действий, необходимых для достижения каждой промежуточной, а тем самым и генеральной цели, с указанием исполнителей всех этих действий, сроков исполнения, а также координирующей инстанции» . Целенаправленность по своей форме объективна, поскольку проявляется в конкретных при¬казах, распоряжениях, планах и т.п.
Восприятие целенаправленности организационно-правового механизма использования результатов оперативно-розыскной деятельности в досудебном производстве соответствующими должностными лицами, приводит к тому, что эту целенаправленность воспринимают с субъективной точки зрения. И это порождает еще одну проблему, связанную с правильностью восприятия цели и целенаправленности оперативно-розыскной деятельности – субъективное понимание, при том, что целенаправленность, по своей форме, носит объективный характер. Получается конфликт определения цели и проявления целеполагания. Целеполагание является производной от цели, таким образом, субъективное восприятие цели может привести к неверному определению целеполагания.
Когда отсутствует критерии определения цели какого-либо процесса, то сама постановка цели будет зависеть от того, как процесс воспринимает тот, кто и будет его осуществлять. Получается, что следователь понимает цель оперативно-розыскной деятельности конкретного дела со своей точки зрения, а, допустим, дознаватель – уже с другой точки зрения. Что может привести к установлению разных целей проведения оперативно-розыскных мероприятий. Не всегда такая позиция является эффективной по отношению к раскрытию самого дела.
Здесь важно обратить внимание на то, что посредством подобного восприятия у указанных лиц формируется образ о субъектах, средствах и цели организационно-правового механизма использования результатов опера¬тивно-розыскной деятельности в досудебном производстве. Данный образ является не чем иным, как целеполаганием исследуемого организационно правового механизма.
Восприятие цели оперативно-розыскной деятельности и проявление целенаправленности определяет задачи ОРД.
Задачи оперативно-розыскной деятельности можно разделить на три группы .
Первая группа – это непосредственные задачи, то есть выявление, раскрытие, пресечение преступлений.
Вторая группа задач заключается в розыске лиц, например, виновных в совершении преступления, свидетелей и очевидцев происшествия, лиц, избегающих постановки на учет в миграционную службу, пропавших без вести людей и т.п.
Третья группа – это опосредованные задачи, то есть, направленные на предупреждение, профилактику и предотвращение преступлений. Рассмотрим, что же понимается под предупреждением, предотвращением и профилактикой преступлений.
В криминологии под предупреждением преступности принято понимать деятельность государства и общества, направленную против преступности с целью удержания ее на минимальном уровне посредством устранения или нейтрализации порождающих ее причин; это воздействие на условия, способствующие появлению причин для совершения преступления, таких как: повышенная скученность людей, отвлекающие звуки и мероприятия и т.п.
Например, кражи сотовых телефонов и кошельков происходят в общественных местах, в которых одномоментно появилось большое количество человек, допустим, на концерте популярной молодежной группы. Громкие звуки музыки, танцы, выступление артистов – все это является отвлекающими моментами, которыми пользуются преступники. Владельцы сотовых телефонов, кошельков и иных ценных вещей увлечены выступлением артистов и мало обращают внимание на происходящее вокруг, именно поэтому кражи так часто совершаются на массовых мероприятиях.
В этом смысле понятия «предупреждение» и «профилактика» преступности понимаются как синонимы.
В.Ю. Плигин под профилактикой преступлений понимает комплекс мер, направленных на недопущение появления преступного умысла, замысла или желаний совершить незаконное деяние. А под предупреждением преступности автор понимает меры и способы напоминания гражданам о необходимости соблюдать установленные нормы и правила общественной безопасности .
Таким образом, В.Ю. Плигин более четко разграничивает между собой понятия «профилактика» и «предупреждение» преступности.
В криминологической литературе в широком смысле под профилактикой понимается весь комплекс мер борьбы с преступностью, т.е. между понятиями «профилактика преступности» и «борьба с преступностью» авторами научных статей не делается никаких различий.
Но с такой позицией нельзя согласиться, так как профилактика не включает в себя меры по выявлению и наказанию преступников, а вот борьба с преступностью, наоборот, включает в себя меры по поиску, выявлению, и наказанию виновных лиц. То есть, термин «борьба с преступностью» включает в себя больше составляющих, чем профилактика.
В зависимости от стадии развития преступности, меры воздействия могут выражаться в виде профилактики, предотвращения и пресечения. Каждая из этих форм представляет собой относительно самостоятельное направление предупредительной деятельности.
Под пресечением преступлений понимается деятельность, направленная на прекращение начатого преступления путем разработки и осуществления специальных мероприятий. К такой деятельности относят: патрулирование общественного пространства, контроль и надзор за деятельностью людей, когда-либо принимавших участие в совершении преступления и т.п.
Меры предотвращения и пресечения могут быть индивидуальными, т.е. направленными как на удержание от совершения преступлений, например, получивший условное наказание за совершенное преступление периодически отмечается в отделении полиции, где ему напоминаю о том, что если он нарушит закон, то условный срок превратиться в реальный. А также меры направлены на коррекцию поведения конкретных лиц и малых социальных групп.
