ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНСТИТУТА ПРЕИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ В РОССИИ И ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ
1.1 Становление и развитие категории преимущественных прав в России и за рубежом.
Стандартизация европейского гражданского права на современном этапе стала возможной благодаря общности аспектов различных европейских правовых систем во многих базовых принципах гражданского права, в том числе, предусматривавшим отход от основного принципа равноправия участников гражданских правоотношений в специально регламентированных обстоятельствах – преимущественных правах, которые связаны с наследственными и корпоративными правоотношениями, отношениями собственности, а также с различными видами обязательств.С древнейших времен регулирование гражданских правоотношений в России развивалось наравне с европейскими странами, следовало тем же тенденциям, что вполне объясняется наличием довольно тесных связей между Россией и Европой. Поэтому, было бы в корне неверно утверждать о какой-либо исключительной «самобытности» или «отсталости» Российского законодательства от законодательства зарубежных стран. Российское гражданское право, так же как и европейское право, в отдельных категориях правоотношений признавало наличие преимущественных прав одних участников этих отношений перед другими, допуская отступление от общепризнанного принципа равноправия.
Институт преимущественных прав в науке по сей день является дискуссионным - нет единого мнения о правовой природе этих прав, оснований их возникновения, осуществления и защиты. В гражданском праве отсутствует четкое теоретическое обоснование правовой природы преимущественных прав.
Из всей совокупности преимущественных прав, существующих в настоящее время, исторически первым и самым распространенным является преимущественное право покупки доли в общей собственности.
В России, как и в Европе, преимущественное право прослеживалось в правоотношениях, вытекающих из наследования. Преимущество, в данном случае, признавалось за наиболее близкими родственниками умершего, проживавшего совместно с ним, а затем уже выстраивалась так называемая «лестница преимуществ» - очереди наследников .
Соборное Уложение 1649 года в ст.14 главы ХVII «О вотчинах» устанавливало преимущественное право иных собственников общего имуществ на отчуждаемую долю. При этом каждый из собственников был обособлен, то есть имел право самостоятельно инициировать судебную тяжбу, и требовать возврата проданной доли в имуществе, без согласия других собственников общего имущества.
Другим нюансом преимущественного права, как в России, так и в Западной Европе было установление ограничений в иностранной торговле или между торгующими субъектами, как правило, с целью устранения конкуренции для собственных товаропроизводителей. Так, в Новгородской купчей грамоте говорится о предоставлении торговых преференций для определенного круга товаропроизводителей.
Примером регулирования правоотношений участников коммерческой деятельности, в которой каждый из участников вложил свою долю, является Устав 1781 года «О купеческом водоходстве». В данном случае управление кораблем осуществлялось по согласованию участников такого предприятия. Если один из участников хотел продать свою долю постороннему, он должен был получить согласие других участников, а в случае отказа, он должен был требовать от них выкупить его долю по справедливой цене.
Таким образом, Устав 1781 года предоставлял другим участникам предприятия преимущественное право на выкуп доли.
В период перехода от Абсолютной монархии к Конституционной в некоторых актах также встречаются преимущества. Пункт 35 Общего положения «О крестьянах, вышедших из крепостной зависимости » от 19 февраля 1861 г. устанавливает, что каждый крестьянин может уступить постороннему лицу право на участие в общей собственности, приобретенной обществом не иначе как с согласия других участников собственности. При этом, не известны правовые последствия в случае отказа от уступки своего права хотя бы одного из участников.
Следующий этап развития института преимущественного права связан уже с принятием Свода гражданских законов. В статье 555 говорится, что имение, «состоящее в общем владении многих лиц, не может быть отчуждено одним из них без согласия всех; но каждый соучастник может продать или заложить то, что на часть его из общего причитается, с тем однако же, что прочим соучастникам, если не захотят они допустить до выдела той части, предоставляется сохранить оную за собою, заплатив за нее деньгами по оценке.
Таким образом, как в дореволюционной Российской Империи, так и в Западной Европе институт преимущественного права в основном прослеживался в отношениях общей собственности, причем данные отношения возникали на основании семейно-родовых обстоятельств. Исходя из этого, право преимущественного выкупа доли собственности, в первую очередь, признавалось за другими членами рода. В России данное право выкупа сохранялось вплоть до революционных событий 1917 г.
Исследования показывают, что со времен Раннефеодальной монархии до Абсолютной монархии определенные категории лиц действительно получали некие преимущества в тех или иных гражданско-правовых отношениях, однако ни в одном из рассмотренных актов формулировка «преимущественно право» не употреблялась. К тому же, не был широк круг отношений, на которые распространялись преимущественные права. Как правило, это были отношения, вытекающие из общей собственности, реже – наследственные юридические отношения.
Впервые формулировка «право преимущественной покупки» употребляется в Проекте Гражданского уложения России, который был внесен на рассмотрение Государственной думы в 1913 г. Статья 83 данного Проекта гласит: «соучастники, соразмерно своим долям, имеют право преимущественной покупки отчуждаемых кем-либо из своих долей постороннему лицу; право это не может быть переуступлено соучастником постороннему лицу; осуществление этого права не допускается при продаже доли с публичных торгов ».
В советский период нововведением в преимущественном праве следует признать закрепление преимущественного права аренды, которое впервые было установлено в статье 154 ГК РСФСР 1922 года. Кроме того, статья 64 ГК РСФСР 1922 года, устанавливала, что участник общей собственности имеет преимущественное право покупки своей доли, пред посторонним лицом. Судебная практика РСФСР признавала продажу имущества постороннему лицу недействительной, а также предоставляла право собственнику в силу преимущественной покупки закреплять за собой права приобретателя с внесением в суд всех расходов приобретателя и уплаченных им денег, а также с принятием на себя всех обязательств покупателя.
Эта норма получила свое продолжение в Гражданском кодексе 1964 года, в статье 120 которого было закреплено именно это преимущественное право. Также данная норма, практически без изменений, была закреплена и в статье 250 ГК РФ.
Как отмечают О.Е. Блинников и С.Е. Никольский, в отношении отдельных категорий наследуемого имущества, например, предметов обихода, домашней обстановки и т.д., преимущественные права были закреплены в статье 421 ГК РСФСР 1922 г., а затем и в статье 533 ГК РСФСР 1964 г.
С принятием действующего ГК РФ нормы преимущественного права не только получили дальнейшее закрепление, но и понесли некоторые изменения в сфере гражданского права РФ. Также появились новые виды преимущественных прав, таких как: преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок (ст. 621 ГК РФ), преимущественное право нанимателя на заключение договора найма на новый срок (ст. 684 ГК РФ). Впервые введен целый ряд преимущественных прав для участников корпоративных организаций. Согласно п. 4 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью », участник общества с ограниченной ответственностью или само общество имеют преимущественное право на приобретение продаваемой другим участником общества с ограниченной ответственностью доли или части доли перед другими лицами; акционер непубличного общества имеет преимущественное право на приобретение акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами перед другими лицами (п.3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах »).
Нововведения прослеживаются также в наследственных правоотношениях: ст. 1168 ГК РФ предусматривает преимущественное право наследника, обладавшего совместно с наследодателем правом общей собственности на неделимую вещь, на получение в счет своей наследственной доли вещи, находившейся в общей собственности, перед другими наследниками. В правоотношениях интеллектуальной собственности был предусмотрен целый ряд преимущественных прав, таких как: предоставление автору преимущественного права приобретения принадлежащего лицензиату права использования произведения, продаваемого с публичных торгов, в целях обращения взыскания на это право (п.2 ст. 1284 ГК РФ); предоставление преимущественного права исполнителю на приобретение принадлежащего лицензиату права использования исполнения, продаваемого с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право (п. 2 ст. 1284 ГК РФ) и другие.
1.2. Нормативно-правовое регулирование преимущественных прав на современном этапе.
Преимущественное право – это чисто формальная объективная категория, которая может существовать в законе только в том случае, когда она отражена в официально признанной форме. Таким образом, целесообразным будет отражение преимущественных прав в таких формах права как правовой обычай, нормативный правовой акт, договор с нормативным содержанием, прецедент и судебная практика.
Правовой обычай – это четко сформулированное в течение долгого его применения правило поведения, незакрепленное ни в одном нормативно-правовом акте, но признаваемое государством. О нем сложно говорить четко, но формально можно описать как «эпохально сформированные правила поведения и источник права» . Так, наиболее остро стоит вопрос о соотношении преимущественных прав и правовых обычаев во время правового регулирование коммерческой конкуренции.
Нормативный правовой акт. Самым подходящим примером для освещения вопроса регулирования преимущественных прав нормативным правовым актом является Гражданский кодекс РСФСР, принятый на IV сессии 31 октября 1922 года. Большинство статей по теме права покупки, продажи, развития и взыскания долгов - это категория, описанная в качестве преимущественного права, одного из субъектов правоотношения к другому, который был предметом многих научных трудов в российской юриспруденции, и на данный момент чрезвычайно освещен.
Договор с нормативным содержанием, применяемый в качестве правового регулирования вопросов наследования, известен многим зарубежным правовым системам, таких как: Австрия, США, Германия, Швейцария, Норвегия, Чехия, Китай, Эстония, Латвия. В странах Балтии договор был включен в сводные законы местных наследственных губерний, наследование которых было связано с правом подписки на право наследования по завещанию и с правом наследования по закону (статья 1701) .
В Лифляндии и Эстляндии все трое наследников были предоставлены на тех же основаниях, что определенная часть общего наследства причиталась наследнику по завещанию, другая - наследнику по договору и, наконец, третья - наследнику по закону.
В судебной практике решениями ВС и ВАС РФ довольно часто регламентируется применение преимущественных прав по статьям Гражданского кодекса РФ. Например, в отношении ст. 168 п. 3 ст. 250 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Несоблюдение продавцом обязательств при продаже доли в праве общего имущества постороннему лицу является основанием для перехода прав и обязанностей покупателя к совладельцу, чье преимущественное право покупки было нарушено, но не является основанием для признания недействительным договора купли-продажи такой доли ».
Это является признанием необходимости оптимизации использования преимущественного права в судебной системе.
Как стандарт поведения преимущественное право регламентируется государством, которое является единственным его источником и имеет достаточный административный ресурс для этого. При этом законодательство четко и недвусмысленно регулирует правоотношения, связанные с преимущественными правами.
На данном этапе развития общества в Российской Федерации отношения собственности и, связанные с ними преимущественные права, претерпевают значительные изменения, активно применяются и развиваются забытые во времена социализма нормы об общей долевой собственности.
Так, основаниями возникновения большого числа собственников, являющихся участниками долевой собственности и активно использующих свои правомочия, является новый порядок управления многоквартирными жилыми домами, совместная предпринимательская деятельность, частная собственность на землю, приватизация жилья и др.
Таким образом, необходима законодательная база, которая будет способна решать вопросы, возникающие из отношений долевой собственности.
Как привилегии преимущественные права существовали еще в древнейших системах права, например, таких как римское право, где описывалось преимущественное право родителей на воспитание детей.
Прежде всего, преимущественное право выражается в различных нормативно-правовых актах, таких как: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 21.07.1997 № 122 ФЗ, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и других. К примеру, Федеральный закон от 26 мая 1996 г. №54-ФЗ «О музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» предоставляет государству преимущественное право покупки музейных предметов и коллекций негосударственной части музейного фонда РФ.
В соответствии со ст. 24 Федерального закона от 20 июня 1996 г. №81-ФЗ «О государственном регулировании в области добычи и использования угля, об особенностях социальной защиты работников организаций угольной промышленности» предусмотрено преимущественное право на приобретение производственных помещений ликвидируемых организаций по добыче (либо переработке) угля или их аренду, для работников этих предприятий, высвобождаемых в связи с ликвидацией; а так же предусмотрен целый ряд норм по предоставлению преимуществ в законодательстве о приватизации.
1.3. Сущность, особенности и классификация преимущественных прав.
Под «преимуществом» принято понимать какую-либо выгоду, привилегию, прерогативу, то есть исключительное право на что-либо. Так как исключительное право, прерогатива или привилегия возникают именно тогда, когда имеют место аналогичные по содержанию права или притязания нескольких лиц, то из этого следует вывод о том, что преимущественное право возможно тогда, когда на одну и ту же вещь претендуют несколько покупателей, наследников, арендаторов и т.д.
На данном этапе развития общества сущность понятия «преимущественное право» уже не сводится только к наследственному праву и праву общей собственности, преимущественное право основательно вошло и в обязательственное право, вещное право, земельное право и жилищное право.
Вопрос о природе преимущественных прав довольно размыт в Российском законодательстве, они, являясь субъективными правами, либо выступая в качестве проявления правоспособности, по своему содержанию не обладают особенными чертами или свойствами. Так, можно говорить, что преимущественные права являются обязательственными, вещными, корпоративными, абсолютными и относительными. «Преимущественность», в данном случае, не касается содержания самого права. Отражается она исключительно на специфике осуществления. К примеру, в соответствии со 250 ГК РФ, при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право на покупку этой доли, по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях . При этом продавец доли обязан письменно уведомить других участников долевой собственности о намерении продать свою долю. В этом случае остальные участники долевой собственности имеют право по своему выбору либо выкупить эту долю, либо оставить ее за посторонним покупателем. Исходя из этого, при характеристике «преимущественности», следует относить ее не к правовому содержанию, а именно к осуществлению.
Преимущественные права – это приоритетные секундарныегражданские права, являющиеся относительными, ипредоставляющие тому или иному лицу возможность совершать различные юридические действия в отношении какой-либо вещи, вещного или наследственного права, или иметь приоритет в очереди на что-либо .
Игнорирование этого приоритета дает обладателю преимущественного права, которое относится к секундарным, право на иск о переводе на себя прав и обязанностей, возникших вследствие реализации посторонними лицами в обход его преимущественного права своих гражданских прав (особый преобразовательный иск).
Особенность преимущественного права заключается в том, что это единственная форма относительных прав, полный перечень которых должен быть прямо предусмотрен положительным законом.Это и есть главное отличие преимущественных прав, которое имеет закономерное теоретическое обоснование: так как преимущественное право ставит одного участника гражданских правоотношений в более привилегированное положение, чем других участников, наделяя его более конкретными возможностями, происходит создание заведомых конкретных преимуществ. Следственно, такие шаги должны иметь достаточное обоснование и понятное объяснение, которые должны быть даны в законе.
Преимущественные права, согласно законодательству, это права на одностороннее волеизъявление, целью которых является создание, изменение, либо прекращение каких-либо других уже существующих, либо будущих (ожидаемых) вещных или обязательственных прав. Данные права называются основными или базисными правами. В таком смысле преимущественные права вполне можно назвать служебными или зависимыми. Служебный характер преимущественных прав обусловлен секундарным, то есть, вспомогательным, второстепенным характером этих прав, и нацеленностью на достижение ими юридических последствий.
Ю.С. Гамбаров определял категорию преимущественных прав как «все то, что нам дается или, точнее, обеспечивается действием того или иного объективного права ». Цивилист считал, что характерной чертой преимущественного права является то, что оно имеет тесную связь с конкретным лицом. Данное лицо, в свою очередь, «выводит для себя возможность действовать или требовать какого-либо действия от другого лица ».
Детально и основательно анализируя понятие и сущность преимущественного права, профессор не оставил без внимания и такой немаловажный вопрос, как его содержание. Он считал, что преимущественное право состоит из таких элементов как: лицо, которому оно предоставляется; предмет, из которого оно удовлетворяется; защита, без которой не существовало бы права вовсе .
Преимуществом приведенной позиции Ю.С. Гамбарова является заострение внимания на таких важных чертах преимущественного права, как принадлежность одному конкретному лицу, возможность совершения конкретных действий в определенных пределах, защита данного права.
Важно проследить развитие преимущественных прав на примере зарубежных стран. Так, во Франции отношение к преимущественным правам долгое время было крайне скептическим, к примеру, в учебнике гражданского права Франции Леона Ж. де лаМорандьера 1956 г. содержится мнение, что невозможно установить преимущественное право посредством договора, в силу того, что действует твердый принцип «нет привилегии без особой о ней нормы закона ». Таким образом Французскому гражданскому праву были известны только законные преимущественные права покупки, которые можно поделить на две категории: retraitsuccessoralи retraitlitigeux .
Retraitsuccessoral (франц. «отказ от наследства»)– это предоставление преимущества при разделе наследственной массы определенного имущества пережившему супругу и наследнику-сособственнику, основанное на правоотношениях общей собственности, которое установлено в ст.831-834 ФГК.Согласно ст. 831 ФГК при разделе наследственной массы указанные лица имеют преимущественное право на получение в натуре всего предприятия (ремесленного, промышленного, сельскохозяйственного, коммерческого, единого хозяйственного комплекса), или его определенной доли, если оно фактически участвовали или участвуют в его эксплуатации .
Данное право распространяется на всех сонаследников, и преследует цель исключить посторонних лиц из процесса раздела наследства, тем самым защищая интерес лица, которому при жизни принадлежало данное имущество. Таким же образом переживший супруг или иной наследник-сособственник имеют преимущественное право на получение жилого помещения, в котором они проживали на момент смерти наследодателя, предметов интерьера, и другие движимые объекты, необходимые для использования в сельском хозяйстве, которыми наследодатель пользовался как фермер, и т.д. Это право схоже с преимущественным правом сонаследника неделимого наследства в немецком законодательстве, а также с преимущественными правами наследника, закрепленными в ст. 1169, 1178 ГК РФ.
Retraitlitigeux предусматривает только одно законное преимущественное право, которое закреплено в ст.1699 ФГК. Должник, право требования к которому было приобретено цессионарием, имеет право освободиться от лежащей на нем обязанности путем выплаты цессионарию денежной суммы, уплаченной последним при приобретении уступленного права требования . Целью установления данного преимущества является обеспечение защиты должника от эксплуатации прав требования, в связи со спекуляцией ими, когда они скупались очень дешево, из чего спекулянты извлекали прибыль .
Установление таких преимущественных прав в законодательстве ФРГ отразилось на специальном французском праве, которое предоставило целый ряд преимущественных прав государству и общественным организациям для достижения общественно полезных целей.
1. Городское преимущественное право покупки.
Данное преимущественное право закреплено в ст. L. 211-1 Градостроительного кодекса ФРГ, в соответствии с чем, муниципалитет может установить на собственной территории в определенных зонах городское преимущественное право покупки. Это право предоставляет возможность муниципалитету приобретения недвижимого имущества, имеющего особое значение для города и находящееся на особой территории. Следует отметить, что данное право может быть осуществлено только в том случае, если оно несет общественно полезную цель для улучшения социальных условий, но не для извлечения прибыли.
2. Преимущественное право государства на приобретения произведений искусства с аукциона.
Ст. L.l23-1 –L.123-3 Кодекса наследия Франции закрепили действие данного преимущественного права на все сделки, связанные с приобретением произведений искусства с аукционов за государством. Реализация данного права происходит посредством замены победителя торгов или контрагента по сделке купли-продажи на государство .
Приведенный перечень преимущественных прав в законодательстве ФРГ не является исчерпывающим. Наряду с ними существуют также и другие преимущественные права, в том числе переданные на осуществление уполномоченному госоргану или юридическому лицу, например, преимущественное право Музея Франции на выкуп произведений искусства и др.
Как и другие гражданские права, преимущественные права являются срочными, то есть, они могут существовать в течение точно определенного срока, который не подлежит ни продлению, ни прекращению, ни восстановлению.Срочность преимущественных прав также вытекает из самой сути определения понятия о преимуществе, но предусматривается российским законодательством далеко не для всех преимущественных прав. Ведь, как мы уже выяснили, преимущественное право само по себе явление исключительно, поэтому оно не может существовать бесконечно, наоборот, в силу своего секундарного характера, оно должно быть не просто «срочным», а «краткосрочным». Оно должно предоставляться только на минимальный срок, достаточный для его осуществления.
