Глава 1. Особенности заключения трудового договора с руководителем организации.
1.1. Правовой статус руководителя организации
Легальное определение понятия руководителя организации появилось с принятием Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ).
В Кодексе законов о труде указанное выше понятие отсутствовало. На законодательном уровне только в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» существовало понятие «руководитель должника». Так как должником мог быть как гражданин, так и юридическое лицо, соответственно, ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» понятие «руководитель организации» отождествлял с понятием «руководитель должника». В соответствии со статьей 2 руководитель должника – это единоличный исполнительный орган юридического лица, а также иных лиц, осуществляющих в соответствии с федеральными законами деятельность от имени юридического лица без доверенности.
Согласно ст. 273 ТК РФ под руководителем организации понимается физическое лицо, которое в соответствии с трудовым законодательством, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
В гражданском обороте участвуют как юридические лица, так и граждане. По общему правилу граждане реализуют свои права и обязанности самостоятельно. В соответствии со статьей 53 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Руководители организации исполняют функции единоличного исполнительного органа, тем самым реализуют от имени юридического лица гражданские права и обязанности.
При этом необходимо отметить, что в организациях в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица используется различная терминология, обозначающая руководителя организации.
Так, согласно Федеральному закону «О сельскохозяйственной кооперации»2 от 08.12.1995 г. для обозначения руководителя организации применяется понятие председатель кооператива.
Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»3 от 08.02.1998 г. использует понятие генеральный директор для обозначения единоличного исполнительного органа.
Согласно ст. 21 ФЗ «О государственных и муниципальных и унитарных предприятиях»4 от 14.11.2002 г. единоличным исполнительным органом унитарного предприятия является руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор).
Федеральный закон «Об образовании в РФ»5 от 29.12.2012 г. использует такие понятие как ректор, директор, заведующий, начальник или иной руководитель.
Таким образом, проанализировав специальные законы можно сделать вывод об использовании различной терминологии во всех нормативных актах, для обозначения данной категории работников. Для закрепления правового положения работников, а также для регламентации складывающейся практики Трудовым кодексом РФ и было введено единое понятие - руководитель организации.
Правовое положение руководителя организации характеризуется следующими особенностями.
Во-первых, руководитель организации является работником, состоящим в трудовых отношениях и который выполняет особенную трудовую функцию.
Во-вторых, трудовая функция руководителя организации включает в себя реализацию компетенции юридического лица в гражданском обороте, поэтому при исполнении трудовых обязанностей деятельность руководителя регулируется нормами трудового и гражданского права.
Так, в Постановлении Пленума Верховного суда Российской Федерации от 02.06.2015 г. № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»1 (далее - Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 21) разъяснено, что при рассмотрении споров, связанных с применением законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, судам следует исходить из того, что руководителем организации является работник организации, выполняющий в соответствии с заключенным с ним трудовым договором особую трудовую функцию. Трудовая функция руководителя организации согласно части 1 статьи 273 ТК РФ состоит в осуществлении руководства организацией, в том числе выполнении функций ее единоличного исполнительного органа, то есть в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д.).
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 21 также отмечается, что действие норм главы, посвященной особенностям регулирования труда руководителей организации, не распространяется на работников, которые осуществляют руководство отдельными сферами деятельности организации. К работникам, на которых не распространяется глава 43 ТК РФ относят, например, художественного руководителя театра, осуществляющего руководство творческой и художественной деятельностью театра; научного руководителя научной организации, обеспечивающего формирование приоритетных направлений и (или) тематики научных исследований. Кроме этого, нормы данной главы не распространяются на работников, осуществляющие руководство отдельными структурными подразделениями организации, в том числе филиалами, представительствами или иными обособленными структурными подразделениями, без возложения на них функций единоличного исполнительного органа организации.
Законодатель определяет правовое положение руководителей организаций любых организационно-правовых форм и форм собственности.
Таким образом, с позиций трудового законодательства не имеет правового значения, какой организацией руководит работник: акционерным обществом, унитарным предприятием или сельскохозяйственным кооперативом. С ним должен быть заключен трудовой договор, на него распространяется действие общих гарантийных норм трудового права и специальных норм, регламентирующих труд руководителя организации.
Особенности правового положения руководителя организации, вытекающие из специфики той или иной организационно-правовой формы юридического лица, закрепляются в специальных федеральных законах, которые регулируют деятельность того или иного вида юридического лица, в уставах и иных локальных нормативных актах организации.
Однако законодатель прямо определяет случаи, когда действие норм ТК РФ не распространяется на отношения, возникающие между руководителем и управляемой им организацией. Согласно ч. 2 ст. 273 ТК РФ глава 43 ТК РФ, посвященная особенностям регулирования труда с руководителем организации, не применяется, если:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
В литературе исследователями ведутся споры по поводу положения ч.2 статьи 273 ТК РФ в той части статьи, где говорится о том, что глава 43 ТК РФ не применяется в отношении руководителя организации, который является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В связи с этим, возникает вопрос о возможности заключения с таким руководителем трудового договора, так как бывают ситуации, когда учредитель юридического лица является одновременно и его руководителем. Получается, что в данной ситуации руководитель должен заключить трудовой договор сам с собой.
В литературе существует две точки зрения на данную ситуацию. Первая точка зрения заключается в том, с руководителем организации, который является единственным участником, возможно заключить трудовой договор.
По мнению В.Рыжкова подписание трудового договора с одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.
Согласно Письму Роструда в такой ситуации единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа и в этом случае управленческая деятельность осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
В судебной практике можно найти подтверждения данной позиции.
Истец, являясь единственным участником и генеральным директором ООО, трудовой договор с которым был досрочно расторгнут на основании решения Арбитражного суда о признании ООО несостоятельным (банкротом), требовал выплаты компенсации установленной трудовым договором. Однако суд в удовлетворении иска отказал, мотивируя своё решение тем, что истец в единственном лице не вправе был заключать трудовой договор о выплате компенсации, поскольку действовал в нарушении статей ТК РФ.
Вторая точка зрения заключается в том, трудовой договор с руководителем организации, являющийся её единственным участником заключить возможно, так как это не противоречит трудовому кодексу. Данную точку зрения поддерживает большинство исследователей.
Так, Т.Д. Бекренева делает вывод, что только глава 43 ТК РФ не распространяется на руководителя - единственного учредителя данной организации. Кроме этого, в статье 11 ТК РФ в списке лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, руководители организации не упоминаются.
Однако, список лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, является открытым, так как указано, что трудовое законодательство не распространятся на других лиц, если это установлено в федеральном законе. В связи с этим возникает вопрос, относится ли к другим лицам руководитель организации, являющимся единственным участником (учредителем), членом организации либо собственником ее имущества.
Исходя из толкования статьи 273 ТК РФ, кажется правильным вывод о том, что в данном случае на руководителя не распространяются только положения главы 43 ТК РФ. Запрета же на распространения других норм трудового кодекса к руководителю - единственному участнику организаций в трудовом кодексе не закреплено.
Кроме этого, в судебной практике есть пример и данной точки зрения. ООО, единственным учредителем которого является руководитель организации, обратилось в суд за признанием незаконным отказа Фонда социального страхования в возмещении расходов на выплату пособия по беременности и родам работнику в связи с тем, что получателем денежных средств является руководитель - единственный учредитель организации. Суд посчитал, что ТК РФ не содержит норм, запрещающих применения общих положения Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице. Если отношения между организацией и её руководителем оформлены трудовым договором, то указанный руководитель относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию, и, соответственно, имеет право на получения пособия в связи с материнством.
Соглашусь со второй точкой зрения относительно данной дискуссии и с мнением о том, что при заключении трудового договора с руководителем, являющимся единственным учредителем организации работодателем выступает само юридическое лицо. Согласно ст. 20 ТК РФ работодателем является как физическое, так и юридическое лицо (организация), вступившая в трудовые отношения с работником, а руководитель организации в соответствии с трудовым законодательством являются работником данной организации.
Статья 274 ТК РФ закрепляет, что права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются Трудовым кодексом РФ, законами и иными нормативными актами, учредительными документами организации, трудовым договором.
Следовательно, правовая основа статуса руководителя организации в трудовых отношениях имеет определенные отличия по сравнению с другими работниками. Составной частью правовой основы руководителя организации являются учредительные документы организации. Однако, в то же время коллективный договор, соглашение, локальные нормативные акты, которыми помимо прочего определяется правовое положение других категорий работников, в этом ряду не названы. ТК РФ не предусматривает какие-либо специальные правила действия вышеназванных актов на руководителя организации, поэтому можно сделать вывод о том, что они также распространяются на руководителя, поскольку он является таким же работником данной организации и поэтому законодатель не стал повторно конкретизировать возможность их распространения на данную категорию работников.
Права и обязанности руководителя могут быть условно разделены на две группы.
К первой группе относятся права и обязанности, возникающие из-за того, что руководитель организации является наёмным работником, состоящим в трудовых отношениях с возглавляемой им организацией.
В общем виде эти права и обязанности закреплены статьей 21 ТК РФ.
В работе необходимо подробнее затронуть вопрос о праве работника на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы.
Согласно статье 135 ТК РФ в заработную плату работника входят должностной оклад, компенсационные и стимулирующие выплаты.
В статье А. Епишиной отмечается, что в настоящий момент существует проблема существенного увеличение разрыва заработной платы руководителя организации и средней заработной платы других категорий работников. Так, отдельные руководители предприятия могут получать заработную плату в несколько десятков раз больше заработной платы обычного рабочего. Автор отмечает, что в настоящий момент нет никаких нормативно-правовых актов, которые бы регулировали оплату труда руководителей организаций внебюджетного сектора.
Законодатель предпринимал попытки решить указанную проблему.
Одной из таких попыток является предложение проекта федерального закона "О внесении дополнений в статью 145 Трудового кодекса Российской Федерации" . Предлагалось дополнить ст. 145 ТК РФ нормой, в соответствии с которой "ежемесячная оплата труда руководителей организаций, их заместителей или главных бухгалтеров не может превышать пятикратного размера средней месячной заработной платы одного работника этих организаций". Главным мотивом выступал тот факт, что, по данным Международной организации труда, при соотношении заработной платы руководителей и заработной платы всех остальных работников 8:1 наступает социальный кризис. Однако, несмотря на признание острым вопроса о сильной дифференциации доходов и необходимости регулирования заработной платы руководителей, законопроект был отклонен Государственной Думой, так как был признан противоречащим ст. 132 ТК РФ в части дискриминации и ограничения максимального размера оплаты труда.
Необходимо отметить, что данная проблема относится только к руководителям внебюджетных организаций.
Согласно Постановлению Правительства РФ «Об условиях оплаты труда руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» размер должностного оклада руководителя предприятия определяется федеральным органом исполнительной власти либо организацией, осуществляющей функции и полномочия учредителя по заключению и расторжению трудового договора с руководителем предприятия, в зависимости от сложности труда, масштаба управления и особенностей деятельности и значимости предприятия. Согласно п.6 данного постановления предельный уровень соотношения средней заработной платы руководителей, их заместителей и главных бухгалтеров предприятий и средней заработной платы работников списочного состава предприятий устанавливается учредителем в кратности от 1 до 8.
Таким образом, указанную проблему можно решить лишь с принятием, например, рекомендаций по установлению должностных окладов руководителей во внебюджетном секторе экономики либо федерального закона о соотношении заработной платы руководителей и основной категории работников организации.
При этом руководитель организации обладает не всеми правами работников, которые перечислены в статье 21 ТК РФ. Так, согласно ч. 5 статьи 409 ТК РФ представители работодателя не вправе организовывать забастовку и принимать в ней участие.
Кроме этого, нельзя сказать о том, что у руководителя организации есть право на участие в управлении организацией, ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров, поскольку он в силу закона является представителем работодателя и обязан осуществлять управление организацией, а также вести коллективные переговоры и заключать коллективный договор согласно статье 33 ТК РФ.
Ко второй группе относятся права и обязанности руководителя организации, вытекающие из положения руководителя организации как исполнительного органа юридического лица.
Права руководителя как органа юридического лица закрепляются специальными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, актами иных государственных органов, законодательными и подзаконными актами субъектов Российской Федерации, учредительными документами и локальными нормативными актами организации.
К компетенции руководителя организации относятся вопросы руководства ее текущей деятельностью, за исключением тех вопросов, которые отнесены к компетенции иных органов управления этой организации. Как пишет в своей статье Ю.Н. Строгович , руководитель организации, действует от имени организации по общему правилу без доверенности, в частности:
- представляет ее интересы на территории Российской Федерации и за ее пределами;
- распоряжается имуществом организации;
- заключает договоры и совершает иные сделки;
- выдает доверенности;
- открывает в банках расчетные и другие счета;
- совершает иные необходимые юридические действия;
- издает приказы, распоряжения и дает указания, обязательные для всех работников организации;
- утверждает положения о представительствах и филиалах;
- утверждает штатное расписание организации;
- принимает работников на работу и увольняет их с работы, применяет к ним меры поощрения и дисциплинарного взыскания;
- утверждает перечень сведений, составляющих коммерческую тайну организации, определяет меры по ее защите.
Таким образом, в данной главе было рассмотрено понятие руководителя организации, правовое положение, его основные права и их специфика, которые, с одной стороны, возникают у руководителя организации как у наемного работника, а с другой стороны, возникают у руководителя как у юридического лица.
1.2 Процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации
Трудовым законодательством предусмотрены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации. Данное положение закреплено в статье 275 ТК РФ. Такими процедурами, в частности, являются проведение конкурса, избрание или назначение на должность.
Одной из процедур, предшествующей заключению трудового договора с руководителем организации является избрание по конкурсу. В самом общем виде, в статье 18 ТК РФ закреплено, что трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности.
В большинстве случаев прохождение конкурса предшествует заключению трудового договора с руководителем государственного унитарного предприятия.
Так, в соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства РФ «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» назначение руководителей унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе.
Кроме этого, к данному Постановлению утверждено положение, регулирующее порядок проведения конкурса на замещение должности руководителя унитарного предприятия, условия участия в нем, а также порядок определения победителя конкурса.
Комиссию по проведению конкурса на должность руководителя федерального государственного унитарного предприятия образует федеральный орган исполнительной власти, который уполномочен заключать трудовой договор с руководителем предприятия. Данная комиссия должна опубликовать сообщение о проведении конкурса не позднее, чем за 30 дней до объявленной в нем даты проведения.
К участию в конкурсе допускаются физические лица, которые имеют высшее образование, опыт работы в сфере деятельности предприятия, опыт работы на руководящей должности, как правило, не менее года, и отвечающие требованиям, предъявляемым к кандидатуре руководителя предприятия.
Победителем конкурса признается участник, который успешно прошел, тестовые испытания и предложил, по мнению комиссии, наилучшую программу деятельности предприятия.
