ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАР-СТВА И ПРАВА
§1.1 Понятие, признаки и функции права
Что такое право? В чём состоит его сущность и назначение в обществе?
Поиски ответов на эти вопросы продолжаются уже несколько тысячелетий, но до сих пор научная мысль не выработала единого подхода к пониманию права. Это неудивительно: право-явление настолько многогранное и многоплановое, что охватить его в рамках какого-либо одного подхода практически невозможно.
Взгляды на право, его происхождение и социальную роль менялись по ме-ре развития самого общества. Вместе с тем, несмотря на неоднозначность учений о праве, большинство концепций о его сущности и предназначении содержат ряд общих положений:
1) Право, как и государство, возникает на неопределённом этапе общественно-го развития и является достижением человеческой цивилизации и культуры;
2) Право – эффективное средство регулирования и упорядочения обществен-ных отношений;
3) Право является выразителем государственной воли, с его помощью государ-ственная власть целенаправленно и последовательно осуществляет управление обществом;
4) Право есть мера социального поведения, охраняемая принудительной силой государства.
Таким образом, право есть система общеобязательных установленных и охраняемых государством правил поведения (норм), предназначенных для регули-рования и упорядочения общественных отношений.
В реальной жизни право выполняет задачи двойственного характера: с одной стороны - оно выступает инструментом политического господства, а с другой - яв-ляется инструментом общесоциального регулирования, средством установления порядка в обществе.
Следовательно, можно сделать вывод, что главное назначение права - обес-печение порядка в обществе с учетом интересов разных слоев и групп общества путем достижения согласия и компромисса, т.е право выполняет регулятивную функцию.
Регулятивная функция направлена на регулирование, упорядочение обще-ственных отношений, установление правил поведения людей. Эта функция опира-ется на способность права предписывать, устанавливать те или иные варианты по-ведения. В регулятивной функции проявляется главное назначение права - упоря-дочивать общественные отношения.
Функции права:
1. Охранительная функция направлена на защиту, охрану наиболее важных для жизни общества отношений. При этом право объявляет их неприкосновенны-ми, а нежелательные, чуждые обществу отношения стремится вытеснить, ликви-дировать. Данная функция имеет своей задачей обеспечить выполнение требова-ний законов, установить режим законности в обществе.
2. Восстановительная функция права заключается в том, что право обеспе-чивает равновесие и баланс тех прав и отношений, которые оказались нарушен-ными в результате противоправного поведения. Право предусматривает опреде-лённую систему мер, применение которых обеспечивает пресечение действий, нарушающих права граждан. Обеспечивая охрану и защиту общественных отно-шений, право стремится решить эту задачу максимально быстро и с минимальной затратой средств. Быстрота и экономия средств в ходе такой защиты усиливают социальную роль охранительной функции права. Социальное назначение права состоит не только в регулировании и охране, но и в предотвращении нарушения права
3. Политическая функция права проявляется в обеспечении правом участия личности в делах общества, её возможности объединяться с другими в обществен-ные организации и партии, лично или через выборных лиц влиять на содержание принимаемых государственными органами политических решений, гарантирует разные способы выражения отношения человека к деятельности государства. Пра-во опосредует политическую свободу, отношения людей в сфере борьбы за власть, участие граждан в её распределении и осуществлении.
4. Идеологическая функция состоит во внедрении в жизнь общества идей гуманизма, приоритета прав и свобод человека, идей демократизма.
5. Воспитательная функция права заключается в воздействии права на во-лю, сознание людей, воспитывая у них уважительное отношение к праву. Назна-чение права состоит в осуществлении воспитательного воздействия на коллектив-ное и индивидуальное сознание членов общества. Право является мощным поли-тическим и идеологическим средством воздействия. Воспитательная функция проявляется и в том влиянии, которое оно оказывает на процесс формирования культуры, нравственности, привычек и установок. Ещё древнеримский юрист и политик Марк Туллий Цицерон (106 – 43 до н.э.) говорил о том, что закону свой-ственно также и стремление убеждать, а не только ко всему принуждать силой и угрозами. Является бесспорным то, что целевое назначение права, его социальная направленность должны найти выражение в соответствующих юридических нор-мах, которые могут реально влиять на развитие общественных отношений. Следо-вательно, воспитательная сила права заключается в нём самом, в тех правилах, ко-торыми оно регламентирует поведение людей. Воспитательная сила права тем эф-фективней, чем лучше организовано оно само, чем чётче, логичней и согласован-ней его нормы, так как существование противоречий в праве затрудняет его при-менение, ведёт к ошибкам, ослабляет его авторитет.
Во всяком обществе государство заинтересовано в добровольном соблюде-нии правовых предписаний, так как в противном случае значительные силы госу-дарственной власти должны привлекаться к обеспечению принудительного испол-нения права. Исполнение требований права имеет своим источником внутреннее убеждение субъекта в справедливости правовых правил, что не исключает, однако, того, что некоторые члены общества вообще не исполняют требований закона, а другие хотя и делают это добровольно, но не столько в силу убеждённости, сколь-ко ввиду угрозы принуждения. В этом смысле весьма важную роль играет воспи-тательная функция права, которая помогает сформировать правосознание и право-вую культуру личности.
6. Информационная функция позволяет информировать людей о требова-ниях, которые предъявляются государством к поведению личности, сообщать о тех объектах, которые охраняются государством, какие поступки и действия при-знаются общественно полезными или, напротив, противоречит интересам обще-ства.
7. Теоретическая функция – выражается в её способности описывать и объ-яснять существенную юридическую практику, правовые системы, реальные явле-ния и процессы.
При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта:
1. То, что любое право есть, прежде всего, регулятор (формальная сторона);
2. То, чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).
Если при анализе сущности права останавливаться только на формальной стороне, тогда получится, что древнеримское и современное право Италии тожде-ственны по своей сущности. Между тем это в корне неверно. Главное в сущности права — его содержательная сторона, другими словами то, чьи интересы прежде всего данный регулятор обеспечивает.
Можно выделить следующие подходы к сущности права:
1) Классовый, в рамках которого право определяется как система гарантирован-ных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государ-ственную волю экономически господствующего класса (здесь право используется в узких целях как средство для обеспечения главным образом интересов господ-ствующего класса);
2) Общесоциальный , в рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями обще-ства (здесь право используется в более широких целях как средство за-крепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, де-мократии, политического плюрализма и т.п.).
Наряду с этими (основными) существует и религиозный, и национальный, и расо-вый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религи-озные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подза-конных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.
Иначе говоря, сущность права многоаспектна. Она не сводится только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому, в сущности права, в зависимо-сти от исторических условий, на первый план может выходить любое из вышепе-речисленных начал.
1.2 Мононормы в догосударственный период и общие закономерности проис-хождения права
Возникновение права, как и государства, занимало целые эпохи, испытыва-ло различные внешние влияния. Истоки зарождения права уходят в эпоху перво-бытного общества.
В первобытном обществе нормативным социальным регулятором были нормы-обычаи — правила поведения, вошедшие в привычку в результате многократ-ного повторения в течение длительного времени. Обычаи – исторически сложившиеся правила поведения, которые в результате многократного повторения вошли в привыч-ку. Нормы-обычаи были основаны на естественно-природной необходимости и имели значение для всех сторон жизни общины, рода, племени, для регламентации хозяй-ственной жизни и быта, семейных и иных взаимоотношений членов рода, первобытной морали, религиозно-ритуальной деятельности. Их целью было поддержание и сохране-ние кровнородственной семьи.
Нормы первобытной морали- правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе первобытных представлений о добре и зле.
«Нормы морали возникают значительно позже обычаев, а именно на том этапе развития человеческого общества, когда у людей появляется способность оценивать свои собственные поступки и поступки других людей с точки зрения добра и зла.»
Мононормы - единые, нерасчлененные специфические нормы. Они выра-жались в обычаях, тесно переплетенных с религиозными и нравственными устоя-ми. «Они в большинстве не отделяли прав от обязанностей, поскольку права ин-дивида сливались с обязанностями». Мононормы не давали преимуществ одному члену рода перед другим, закрепляли «первобытное равенство», жестко регламен-тируя их деятельность в условиях противостояния суровым силам природы, необ-ходимости обороняться от враждебных племен. В мононормах права членов рода представляли собой оборотную сторону обязанностей, были неотделимы от них, поскольку первобытный индивид не имел выделенного осознанного личного ин-тереса, отличного от интереса рода. Только с разложением первобытного строя, с появлением социальной неоднородности все более самостоятельное значение при-обретают права. Возникновение мононорм было свидетельством выхода человека из животного царства в человеческое сообщество, движущееся по пути прогресса.
В условиях общественной собственности и коллективного производства, совместного решения общих дел, неотделенности индивида от коллектива в каче-стве автономной личности, обычаи не воспринимались людьми как противореча-щие их личным интересам. Эти неписаные правила поведения соблюдались доб-ровольно, их выполнение обеспечивалось, в основном, силой общественного мне-ния, авторитетом старейшин, военачальников, взрослых членов рода. При необхо-димости к нарушителям норм-обычаев применялось принуждение, исходившее от рода или племени в целом (смертная казнь, изгнание из рода и племени и др.).
Нормы-запреты существовали в форме «табу», нарушение их жестоко ка-ралось. У многих первобытных народов были установлены строгие правила пове-дения, среди которых было много запретов, ограничивающих произвол сильных, господство животного эгоизма первобытного человека. Запреты, т.е. недопусти-мость совершать те или иные поступки, основывались на религиозных веровани-ях. Считалось, что за нарушение установленных запретов духи или другие различ-ные божества карали людей болезнями и смертью. В отличие от норм-запретов нормы-ожидания существовали в форме традиций, обычаев, обрядов, ри-туалов, мифов, формировали у индивида установку на положительное поведение и не содержали строгих санкций.
Среди норм-ожиданий особое место занимали мифы. Они в образной фор-ме, часто мистической и религиозной, отражали окружающий мир и помогали че-ловеку ориентироваться в нем. Мифы сообщали человеку информацию о хороших и плохих способах поведения и их последствиях, содержали накопленный предше-ствующими поколениями социальный опыт. В такой образной форме, как мифо-логические обряды и действия, первобытный человек лучше усваивал социальные нормы, опыт, знания природных и общественных явлений. В соответствии с полу-ченными знаниями он осуществлял свое поведение, строил взаимоотношения с другими людьми. Следовательно, мифы, комплекс верований, формирующих смыслы жизни человека, служили руководством к действию.
В ценностно-нормативном и информационном качестве они помогали пер-вобытному человеку лучше приспособиться к окружающей среде и создать устой-чивые правила поведения.
Нормативные обобщения, ставшие обычными способами регулирования первобытнообщинной жизни, — истоки формирования права.
Анализируя многочисленные, сложившиеся в различное время представле-ния и суждения о праве можно выделить ряд причин повлиявших на возникнове-ние, формирование и развитие права:
1. Потребность экономических отношений, которые складывались при наличии частной собственности, разделения труда, товарного производства и об-ращения, необходимость закрепления экономического статуса товаровладельцев, обеспечения для них устойчивых и гарантированных экономических связей, усло-вий для экономической самостоятельности;
2. Необходимость поддерживать стабильность и порядок в обществе в условиях углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов;
3. Организация публичной власти, отделенной от населения и способной санкционировать обычаи, устанавливать юридические нормы и обеспечивать про-ведение их в жизнь;
4. Превращение человека в относительно самостоятельного индивида. Нельзя искать право там, где нет разделения коллектива (рода, племени) на от-дельных субъектов, где индивид не выделен как личность, осознающая возможно-сти (свободы), которые складываются в процессе развития общества. Таким обра-зом возникновение права было тесно связано с:
- качественным усложнением производства, политической и духовной жиз-ни общества;
- обособлением личности как участника общественных отношений со сво-ими притязаниями на автономность существования (социальную свободу);
- формированием государства, которому потребовался новый нормативный социальный регулятор, способный выполнить задачи:
а) обеспечить функционирование общества как целостного организма более высокого порядка, чем первобытное общество, поддерживать в нем порядок и ста-бильность;
б) закрепить и обеспечить индивидуальную свободу автономной личности.
Выполнить такие задачи было не под силу нормативным регулятор перво-бытнообщинного строя — нормам-обычаям. Эту роль взяло на себя формирую-щееся юридическое право, определяющей чертой которого стала государственная принудительность.
ГЛАВА 2 АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ТЕОРИЙ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА
§2.1 Причины разнообразий теорий происхождения права
В мире все время было много разных теорий, которые способны объяснить процесс появления, а также последующего развития государства и права. Что до-вольно естественно, а также понятно, в результате того, что они отражают или различные позиции, а также суждения различных групп, слоя, класса, нации и других социальных общностей на данный процесс, или – позицию, а также сужде-ния единой социальной общности на различные аспекты данного процесса воз-никновения и последующего развития права. В основе этих позиций, а также все время различные экономические, а также финансовые и политические, а также иные интересы .
Причинами большого числа теорий является следующее:
1. Сложность и многосторонность самого процесса происхождения государства и права и объективно имеющихся при этом трудностей их правильного восприя-тия.
2. Неизбежность разного субъективного восприятия этого процесса со стороны исследователей, который обусловлен их несовпадающими, а зачастую противоре-чивыми экономическими, политическими и другими взглядами и интересами.
3. Преднамеренном искажении процесса первоначального либо после-дующего (на основании ранее существовавшего государства), появления государственно-правовых систем в силу конъюнктурных либо других соображений.
4. Преднамеренное либо непреднамеренное допущение смешения в некоторых случаях процесса появления государства и права с иными сопредельными, соотно-сящимися с ними процессами .
Разного вида теории появляются из-за неправомерного смешению процесса появления государства с иными, взаимосвязанными с ним процессами.
Как показывает исторический опыт, основные причины появления и развития государства и права заложены не в области морали либо религии. Они коренятся в сфере экономики и в социальной жизни людей .
Научный анализ, а также выводы указывают на то, что государственная орга-низация приходит на смену родоплеменной организации. Право сменяет обычай. И случается это не на основании самих по себе изменений общественных нравов, а также религиозного воззрения и взгляда. А на основании коренного изменения в экономической сфере, а также в самом первобытном обществе. Именно с их по-мощи происходит разложение первобытного общинного строя, и утрата способно-сти первобытного обычая регулировать общественные отношения в современной действительности.
Известное во всемирной истории крупнейшее разделение труда, связанное с отделением скотоводства от земледелия, ремесла от земледелия и с появлением торговли, а также обмена приводят к росту производительной силы, к способно-стям людей производить больше средств необходимых для существования, что было необходимым для поддержания жизни. Стало экономически выгодно при-менять чужой труд. Военнопленных, которых до этого убивали либо принимали на равных в свой род, начинают превращать в рабов, заставляют их работать на се-бя. Производимый ими остаточный (сверх необходимого для прокормления) про-дукт присваивали.
В новейших общественно-экономических условиях прежнюю систему орга-низации власти – родоплеменную организацию, рассчитанную на управление об-ществом, не знавшие имущественных разделений и социальных неравенств, ока-зывается бессильным перед большими изменениями в области экономики и соци-альной жизни, усиливающимся противоречием в общественном развитии, перед углубляющимся неравенством .
О появлении признаков государства в любом государстве говорит, в первую очередь, отделение из общества особенного слоя людей, которые не производят материальных либо духовных благ, которые заняты только управленческими де-лами. Об этом говорит: определение для данных граждан особенных прав и власт-ных полномочий; ввод разнообразных налогов и пошлин, а помимо этого займа; раздел членов общества не на основании кровнородственного признака, как это предусматривалось во время первобытнообщинного строя, а по административно-му территориальному признаку; возникновение на постоянном основании особен-ного отряда вооруженных граждан, дружин, призванных защищать территории, а также само общество от нападения извне, а также - самим проводить территори-альное завоевание.
Право как особая система юридических норм и связанных с ними правовых отношений возникает в истории общества в силу тех же причин и условий, что и государство. Первые нормативные обобщения были оформлены в законах царя Хаммурапи, законах Ману, законах 12 таблиц, Русской правде и других. Далее в ходе дальнейшего развития общества начинает формироваться национальная пра-вовая система с учетом характера, темперамента и других особенностей населения того или иного государства.
В любом историческом обществе для поддержания в нем порядка требуется регулирование с помощью социальных норм, так называемое социальное регули-рование. Регулировать - значит направлять поведение людей, их групп и всего общества, вводить их деятельность в определенные рамки. Различают два вида со-циального регулирования - индивидуальное (упорядочение поведения конкретно-го лица, в конкретном случае) и нормативное (упорядочение поведения людей с помощью общих правил - образцов, моделей, распространяющихся на всех, на все подобные случаи). Появление нормативного социального регулирования послу-жило качественным толчком к становлению (возникновению и развитию) права.
В первобытном обществе нормативным социальным регулятором были нормы-обычаи - правила поведения, вошедшие в привычку в результате много-кратного повторения в течение длительного времени. Обычное право - система норм, опирающихся на обычай.
Нормы-обычаи были основаны на естественно-природной необходимости и имели значение для всех сторон жизни общины, рода, племени, для регламентации хозяйственной жизни и быта, семейных и иных взаимоотношений членов рода, первобытной морали, религиозно-ритуальной деятельности. Их целью было под-держание и сохранение кровнородственной семьи. Это были «мононормы», т.е. нерасчлененные, единые нормы.
В них переплетались, чётко не проступая, самые разнообразные элементы морали, религии, правовых начал.
Мононормы не давали преимуществ одному члену рода перед другим, за-крепляли «первобытное равенство», жестко регламентируя их деятельность в условиях противостояния суровым силам природы, необходимости обороняться от враждебных племен. В мононормах права членов рода представляли собой обо-ротную сторону обязанностей, были неотделимы от них, поскольку первобытный индивид не имел выделенного осознанного личного интереса, отличного от инте-реса рода. Только с разложением первобытного строя, с появлением социальной неоднородности все более самостоятельное значение приобретают права. Возник-новение мононорм было свидетельством выхода человека из животного царства в человеческое сообщество, движущееся по пути прогресса. До возникновения имущественных разделений населения и социального неравенства общество не нужно было право. Оно хорошо обходилось при помощи обычаев, которые опира-лись на власть авторитетов советов старейшин и которые регулировали все обще-ственные отношения. Но положение в корне изменяется, с появление групп, слоев и классов со своими собственными, противоречащими один другому и противо-борствующими интересами.
Прежние обычаи, которые были рассчитаны на полное равенство членов общества и на добровольное соблюдение имеющихся в них правил, новейших условиях оказываются бессильными. Появляется жизненная надобность в новей-ших правилах - регуляторах общественных отношений, которые смогли учиты-вать коренные изменения в обществе и имели обеспечение не только в силе обще-ственного воздействия, но и в государственном принуждении. Данным регулято-ром становится право.
Изначально право складывается в качестве совокупности новейших обыча-ев, соблюдать которые обязывали появляющиеся государственные органы и в первую очередь суды. Позже правовые нормы (правила поведения) устанавливали акты князей, королей и просто наделенные данными полномочиями чиновники .
Причины многообразия различных теорий в происхождении государства и права состоят, в преднамеренном либо преднамеренном допущении смешении процессов появления государства с иными определяющимися, соотносимыми с ними процессами.
Обратив внимание на такое обстоятельство, Г.Ф. Шершеневичем не без ос-нований указано, на то, что вопросы происхождении государства и права зачастую смешивают с вопросами «обоснования государств». Само собой, рассуждает он, логически данные понятия разные, но «в психологическом плане у них есть сов-местные корни». Вопросы о том, почему следует повиноваться государственным властям, в данном представлении связывают с вопросами об их происхождении.
Следовательно, в строго теоретические проблемы происхождения государ-ства и права вносят чисто политические моменты. «Не таким важным является, какое на самом деле государство, а каким образом найдено происхождение, спо-собное оправдывать предварительно предвзятые выводы». В этом и будет состоять основные цели смешения данных явлений, которые отражают данные понятия. В этом и состоят причины множественности и неоднозначности имеющихся теорий происхождения государства и права.
§2.2 Анализ теологической, исторической и классовой теорий происхождения права
Теологическая (религиозная) теория получила свое распространение в сред-ние века. В данный период времени она наравне с иными теориями распространя-ется в Европе и других континентах, а в некоторых исламских странах (Иран, Сау-довская Аравия и так далее) имеет официальный характер. В любой религии от-стаивают идею богоустановленности государственной власти.
Теократическая теория обладала реальными фактами: первые государства обладали религиозными формами, так как являлись правлением жрецов. Боже-ственное право придавало государственной власти авторитет, а решения государ-ства - обязательность. Например, в Законах древневавилонского царя Хаммурапи было сказано о божественном возникновении власти царей: «Бог поставил Хамму-рапи в качестве правителя «черноголовыми» .
