ГЛАВА 1. Общая характеристика договора коммерческой концессии.
Согласно норме ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Анализ указанного нормативного определения позволяет выделитьосновные юридические признаки данного договора. Это договор:
- консенсуальный;
- возмездный;
- двустороннее обязывающий;
- связанный с предпринимательской деятельностью;
- связанный с интеллектуальной собственностью;
- строгой юридической формы.
Договор коммерческой концессииявляется консенсуальным, поскольку права и обязанности сторон возникают в силу достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора в надлежащей форме, установленной для такого договора (п.1 ст.432 ГК РФ).
Анализируемый договорсчитается возмездным, так как предусматривает предоставление вознаграждения правообладателю в обмен на право использования комплекса его исключительных прав, то есть наличествует встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п.1 ст.423 ГК РФ).
Наличие встречного предоставления по договору означает, что возникающее на его основании договорное обязательствосодержит встречные (взаимные) права и обязанности (требования). Следовательно, каждая из сторон по договору имеет права и одновременно несет обязанности в пользу другой стороны (п.2 ст.308 ГК РФ). Поэтому правообладатель – кредитор пользователя в части требований об уплате вознаграждения и соблюдения условий пользования, а пользователь – кредитор правообладателя в части действительности, объема и характера предоставляемых исключительных прав. Обратным проявлением перечисленных требований выступают соответствующие взаимные обязанности сторон.
Ввиду прямого указания закона договор коммерческой концессии относится к договорам,связанным с предпринимательской деятельностью, то есть самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли особыми (зарегистрированными как предприниматели) субъектами-пользователями комплекса исключительных прав (п.1 ст.2 ГК РФ).
Данный договор является договором сособым предметом (объектом) в виде комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
Такой предмет (объект) договора коммерческой концессии, как относящийся к особого рода объектам гражданских прав (ст.128 ГК РФ), предопределяет специфику правового регулирования договорных обязательств, связанных с результатами интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственностью). Стоит обратить внимание на то, что понятие «комплекс исключительных прав» предполагает выявление его состава. Часть таких прав возникает только в силу их признания и государственной регистрации, а другая часть – в силу факта создания и использования без всяких дополнительных формальностей. Подобная неоднородность исключительных прав предполагает и соответствующую дифференциацию правового регулирования порядка возникновения, передачи и прекращения таких прав. Более подробно данный признак будет раскрыт в разделе 3 настоящей работы.
Таким образом, в российском законодательстве договор коммерческой концессии является относительно новым видом соглашений. Он связан с договорной передачей правомочий на использование комплекса исключительных прав на средства индивидуализации и иные объекты интеллектуальной собственности для осуществления предпринимательской деятельности. По своим юридическим признакам это договор можно охарактеризовать как консенсуальный, возмездный, двустороннее обязывающий, связанный с предпринимательской деятельностью, связанный с интеллектуальной собственностью и строгой юридической формы.
1.1 Форма и порядок заключения договора
В первом разделе указывалось, что для договора коммерческой концессии закон устанавливает достаточно строгую юридическую форму.
Согласно ст. 1028 ГК РФ этот договордолжен быть заключен в письменной форме. Причем несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность, и он считается ничтожным.
Аналогичные правила установлены для оформления договора коммерческой концессии и в части его обязательной регистрации. Такойдоговор подлежит государственной регистрациив федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте) и при несоблюдении этого требования он опять таки считается ничтожным.
Следует указать, что регистрация собственно договора коммерческой концессии сопровождается и регистрацией передачи тех исключительных прав, которые в ходят в его предмет как имущественных комплекс прав, в соответствующих реестрах.
Договор коммерческой концессии – не единственный договор, к форме которого законом предъявляются подобные строгие требования. Аналогичные положения распространяются и на все виды договоров, предполагающих государственную регистрацию. Это, например, договоры купли-продажи предприятия (ст.560 ГК РФ), аренды предприятия (ст.658 ГК РФ), большинство лицензионных договоров об уступке или о передаче исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности с регистрацией прав (ст.1232, ст. 1235 ГК РФ).
Следует отметить, что обязательная государственная регистрация, как одно из обязательных требований к форме договора под угрозой его недействительности, не была предусмотрена до 1 января 2008 года. По этой причине юристы указывали на возникновение прав и обязанностей сторон (по отношению друг к другу) уже с момента придания договору только письменной формы2. С момента же государственной регистрации определялась юридически оформленная возможность использования передаваемых прав по отношению к другим (третьим) лицам.
Подобное «раздвоение» часто приводило к таким ситуациям, что пользователь, воспринимая незарегистрированный договор как действительный в полной мере, вступал в юридические отношения с другими участниками гражданского оборота и без государственной регистрации договора. В случае же возникновения споров, суды признавали подобные сделки с третьими лицами недействительными.
Таким образом, правовая конструкция фирменного наименования по законодательству России оказалась нетождественной конструкции фирмы (фирменного наименования) по законодательству других государств. В нашей стране это наименование играло и играет роль личного имущественного права коммерческой организации, неотчуждаемого от личности его носителя – юридического лица. Поэтому первоначальное механическое копирование конструкции договора коммерческой концессии в части включения в комплекс передаваемых исключительных прав и этого права изначально противоречило его сути, о чем писалось в юридической литературе.
ГЛАВА 2. Содержание договора
Как было указано выше, правообладателю и пользователю в обязательном порядке надлежит согласовать существенные условия договора:о предмете договора и о цене (размере вознаграждения).
Согласно п.2 ст.1027 ГК РФпредметом договора коммерческой концессииявляется право на использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
Предмет договора определяет его суть и служит границей разграничения близких по смыслу иных договоров, которые не тождественны договору коммерческой концессии. Взять, например, так называемые дистрибьюторские соглашения - посреднические договоры комиссии и агентирования. Как справедливо отмечают авторы учебника по предпринимательскому праву, хотя договорная деятельность пользователя близка к функциям традиционных дистрибьюторов - лицензированных агентов, дилеров, коммивояжеров, маклеров и других наемных лиц, действующих на основе договоров комиссии или агентирования, но коммерческая концессия по своей правовой природе и предмету отличается от таких договоров. Во-первых, пользователь по договору коммерческой концессии действует от своего имени и по собственному усмотрению. Во-вторых, он несет ответственность за такие действия собственным имуществом. Кроме того, при договоре коммерческой концессии пользователь вознаграждает правообладателя, а не наоборот, как это имеет место при договоре комиссии или агентирования.
Вознаграждение по договору коммерческой концессии, как уже указывалось выше, должно быть согласовано в обязательном порядке в силу требований п.5 ст.1235 ГК РФ. При этом оно может выплачиваться правообладателю пользователем в различных формах: в виде фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).
Условия о сроке использованиякомплекса исключительных прав предполагает связь со сроками исключительных прав самого правообладателя.
Статья 1031 ГК РФ устанавливаетосновные обязанности правообладателя.К таковым относятся обязанности:
- по передаче пользователю технической и коммерческой документации, предоставлению иной информации, необходимой пользователю;
- по содействию в подготовке (путем инструктажа) пользователя и его работников по вопросам осуществления передаваемых прав, а так же по оказанию пользователю постоянного технического и консультативного содействия, в том числе в обучении и повышении квалификации его работников;
- по обеспечению государственной регистрации договора коммерческой концессии;
- по контролю за качеством товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
Как видно из приведенного перечня, правообладатель не обязан поддерживать в силе действие тех исключительных прав, которые составляют предмет договора. Согласно правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации, так называемые патентные и иные подобные регистрационные платежи не носят обязательного характера, а служат лишь имущественным условием для реализации гражданских прав по желанию правообладателя1. Следовательно, правообладатель стимулируется к таким платежам для поддержания в силе патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания лишь в силу собственного экономического интереса, объективно присущего его предпринимательской деятельности.
Средиосновных обязанностей пользователяследует указать на такие положения, как: использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя только указанным в договоре образом, при этом информировать покупателей (заказчиков) об этом использовании в силу договора коммерческой концессии; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных у правообладателя; соблюдать инструкции и указания правообладателя при осуществлении предоставленных ему по договору прав; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную комме
Таким образом, содержание договора коммерческой концессии включает в себя условия о его предмете, размере, форме и порядке выплаты вознаграждения правообладателю. Именно эти условия являются существенными. Помимо существенных стороны могут согласовывать условия о сроках и территории использования исключительных прав. Данные условия предопределяют основные права и обязанности сторон, в том числе правовые ограничения по отношению к друг другу, по отношению к третьим лицам. Большинство ограничений возможных интересов сторон вытекают из требований антимонопольного законодательства.
