ГЛАВА 1. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОНЯТИЯ КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК, В КОТРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ.
1.1. Понятие и критерии крупных сделок.
Для полноценного представления о том, что представляет собой понятие крупная сделка, обратимся к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ, а именно статье 46 «Крупные сделки». Первый пункт статьи дает довольно четкое определение понятию крупные сделки:
«Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, в результате которых у общества возникает обязанность направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату» .
Таким образом, для признания сделки крупной необходимо наличие следующих критериев:
1. сделка должна выходить за пределы обычной хозяйственной деятельности юридического лица.
Стоит уточнить, что гражданско-правовой точки зрения под отчуждением имущества, которое принадлежит юридическому лицу, следует понимать передачу имущества третьему лицу, влекущую прекращение права собственности юридического лица на это, или уступку права (в случае если в виде имущества выступают права).
Законодательством предусмотрено не только прямое отчуждение имущества (то есть фактическое отчуждение), но и возможности такого отчуждения. Так, при возможном отчуждении имущества юридического лица такая сделка направлена на создание условий, которые могут повлечь за собой отчуждение имущества. К сделкам, совершение которых создается возможность отчуждения имущества, могут относиться самые разнообразные сделки, например: заключение договора залога, перевод долга, договор возмездного оказания услуг, кредитный договор и тому подобное.
Так, например, при заключении договора залога, имущество не передается непосредственно третьему лицу, но, в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, на предмет залога может быть обращено взыскание, и таким образом создается возможность косвенного отчуждения имущества. При этом юридическое значение имеет не фактическая реализация имущества, а возможность его отчуждения, независимо от воли собственника такого имущества.
Безусловно, существуют некоторые пробелы в законодательстве, касающемся крупных сделок. Так, например, все еще актуальным остается вопрос о признание договора аренды крупной сделкой.
«С 1 января 2017 года вступили в силу изменения в корпоративное законодательство, касающиеся вопросов регулирования крупной сделки хозяйственных обществ. В частности, законодатель легитимировал давно сложившуюся судебную практику по признанию договора аренды крупной сделкой. До введения в действие новых положений о крупных сделках действовала позиция Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», согласно которой договор аренды признавался крупной сделкой, если: он заключается на длительное время; при этом юридическое лицо лишается возможности пользоваться арендованным имуществом или юридическое лицо фактически прекращает свою хозяйственную деятельность.
В случае с автономными учреждениями законодатель изначально предусмотрел и разграничил понятия "отчуждение" и "передача имущества в пользование", что, на наш взгляд, более точно раскрывает косвенное отчуждение имущества и напрямую разрешает передавать во временное владение и пользование имущество, принадлежащее юридическому лицу.
Но, с другой стороны, неполнота правовой позиции ВАС РФ по вопросу признания договора аренды в качестве крупной сделкой не восполняется нововведениями, так как не упоминается случай получения юридическим лицом имущества в аренду (арендатор). Например, договор аренды, в котором предусмотрено условие, что арендатор не вправе в одностороннем порядке отказаться от договора аренды без санкции, может существенным образом усложнить хозяйственную деятельность юридического лица на долгий период, в том числе вплоть до отсутствия прибыли у организации» .
2. такая сделка направлена на отчуждение (прямое или косвенное) имущества юридического лица, распоряжение имуществом и денежными средствами, все это – качественный критерий крупной сделки.
3. количественным критерием крупной сделки является ее превышение 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Второй пункт данной описывает варианты сопоставления балансовой стоимости активов компании в зависимости от характера сделки. Таким образом, балансовая стоимость активов сопоставляется с:
1. балансовой стоимостью отчуждаемого имущества или ценой отчуждаемого имущества (наибольшая из этих величин) при отчуждении или возникновении возможности отчуждения имущества
2. балансовой стоимостью передаваемого во временное владение или пользование имущества при передаче имущества во временное владение или пользование
3. ценой всех акций, которые могут быть приобретены обществом при совершении обществом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, влекущих за собой возникновение обязанности по приобретению акций у общества.
2.2. Определение сделок с заинтересованностью, характерные черты.
На данный момент российское законодательство не предоставляет полноценного определения понятия сделки с заинтересованностью, оно лишь дает перечень условий и оснований для возникновения заинтересованности в совершении сделки.
Заинтересованными в совершении хозяйственным обществом сделки могут быть признаны следующие лица:
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества,
• лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий,
• член коллегиального исполнительного органа общества,
• акционер (участник) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций (долей в уставном капитале) общества,
• лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания,
• супруги, родители, дети, полнородные и не полнородные братья и сёстры, усыновители и усыновлённые и (или) их аффилированные лица указанных выше лиц.
Лица, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении хозяйственным обществом сделки, признаются таковыми при условии, если они:
• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
• в иных определённых случаях.
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершаются обществом только при условии их одобрения советом директоров или общим собранием участников (акционеров) общества.
Рассмотрим подробнее понимание слова интерес в контексте темы сделок, осуществляемых обществом. Определение этого понятия различными учеными может варьироваться, так же как и отношение к нему, и его употребление.
Агеев А.Б. рассматривает интерес общества в контексте интереса всех участников общества и влиянии принятия тех или иных решений на деятельность, связанную с ним: «в российском корпоративном законодательстве понятие «интересы общества» так и осталось нераскрытым. Обязанность директоров «при принятии решений учитывать интересы акционеров и сотрудников компании, поставщиков и потребителей, рассматривать последствия своих решений в долгосрочной перспективе, их влияние на окружающую среду и местные сообщества» .
Иной точки зрения придерживается Плешков Д.В., уточняющий: «интерес общества совпадает по содержанию с интересом акционеров, вытекающим непосредственно (и исключительно) из акционерного статуса. В реальной жизни интересы акционеров динамичны, в то же время интерес общества (получение прибыли, рост капитализации) остается неизменным» . Таким образом, автор отождествляет интерес общества с интересами акционеров, без которых, по его мнению, сам интерес общества не представляет самостоятельной ценности.
Ученый Ломакин Д.В. в своих работах указывает: «корпорация, создаваемая для реализации общих интересов своих участников (членов), также имеет свои интересы. Наличие у корпорации особого интереса, который может и не совпадать с частными интересами ее отдельных участников (членов), обусловливается законодательным закреплением за корпорацией статуса юридического лица - самостоятельного субъекта гражданских правоотношений… Интересы корпорации - это ее имущественные и неимущественные потребности, обусловленные целями деятельности корпорации, закрепленными в ее учредительных документах, удовлетворение которых происходит посредством осуществления такой деятельности» .
Наличие самостоятельного интереса общества, а также его приоритет над интересами иных участников правоотношений (в том числе акционеров) отмечается Попондуполо В.Ф., который указывает следующее: «определяющим является принцип превалирования интересов общества в целом (общего блага) над интересами других участников акционерных отношений (отдельных благ акционеров, директоров, управляющих)» .
Рассмотрим более конкретный пример. Постановление Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 № 3-П прямо указывает на то, что интересы общества являются превалирующими «в той мере, в какой оно действует для достижения общего для акционерного общества блага» .
ГГабов А.В. расширяет определение интересов общества, говоря о том, что интересом акционерного общества будет являться его сохранение в качестве экономического агента, источника дохода для различных заинтересованных групп, не ограничивающихся этим акционерным обществом, недопущение утраты эффективности этого общества .
Так, например, во многих европейских организациях присутствует тенденция на обеспечение реализации интересов работников в процессе управления корпорацией. Это выражается в обязательном присутствии представителей работников в коллегиальных органах, управляющих корпорацией.
В таком случае интересы общества не ограничиваются интересами акционеров, а расширяются до интересов всех субъектов, вступающих во взаимоотношения с этим обществом.
Вовлеченность всех субъектов взаимоотношений акционерного общества в интерес в совершении сделки частично отражена и в законодательстве, а именно пункт третий статьи 45 «Заинтересованность в совершении обществом сделки» Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с ограниченной ответственностью» гласит:
«Общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания участников общества, а при наличии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) - также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Извещение должно быть направлено не позднее, чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.
При подготовке к проведению годового общего собрания участников общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества (в случае, если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, - всеми такими лицами), а также советом директоров (наблюдательным советом) общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества» .
Полагаясь на регламентацию статьи 81 федерального закона «Об акционерных обществах», а также статьи 45 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», можно сделать вывод о том, что сделкой с заинтересованностью является сделка, совершение которой сопровождается наличием формально определенного конфликта интересов общества и лица, способного оказать влияние на принятие обществом важных управленческих решений, в том числе в вопросах заключения данной сделки. Наличие такого конфликта порождает необходимость следовать специальному порядку, сформулированному специально для того, чтобы конфликт не причинил ущерб обществу.
Можно выделить основные характерные черты сделок с заинтересованностью, такие как:
• Понятие сделки с наличием заинтересованности включает в себя как двусторонние, так и односторонние сделки. В качестве примера односторонней сделки с заинтересованностью можно привести банковскую гарантию, бенефициаром по которой выступает аффилированное члену органа управления банка лицо.
• В сделках с заинтересованностью имеет место конфликт интересов общества и лиц, способного оказывать влияние на принятие управленческих решений обществом. К таким лицам могут относиться: член совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, или же управляющая организация, член коллегиального исполнительного органа, акционер, имеющий совместно с его аффилированными лицами не менее двадцати процентов голосующих акций общества, кроме того лицо, имеющее право давать обществу указания, обязательные для исполнения.
• Закон содержит исчерпывающий перечень случаев возникновения конфликта интересов, в этом заключается формальная определенность заинтересованности. То есть в таком случае не требуется судебный порядок выявления конфликта, за основу принимается объективный критерий наличия или отсутствия конфликта интересов.
ГЛАВА 2. ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЯ О СОГЛАССИИ НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ КРУПНЫХ СДЕЛОК И СДЕЛОК С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ И ИХ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ.
Третий пункт статьи 46 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» описывает порядок принятия решения о согласии на совершение крупной сделки. Исходя из информации, которая в нем предоставлена, можно сделать выводы о том, что принятие такого решения входит в компетенцию общего собрания и участников общества, то есть имеет коллективный характер. Также принятие такого решения может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества уставом, если такой совет образован обществом и сделка направлена на отчуждение, приобретение или возможность отчуждения прямо или косвенно имущества стоимостью от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества. Кроме того, в таком решении следует указывать лицо или лица, являющиеся ее стороной, выгодоприобретателем; цену; предмет сделки; иные существенные условия этой сделки и порядки ее применения (сторона сделки и выгодоприобретатель могут не указываться, если сделка заключается на торгах или если эти элементы не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки).
Далее статья содержит указания, которые могут входить в состав решения о совершении сделки:
«на минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
на согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
на альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
на согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года со дня его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие» .
При несоблюдении порядка принятия решения об одобрении крупной сделки, такая сделка может быть признана недействительной в соответствии со статьей 173.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации . Иск может быть подан самим обществом; членом совета директоров (наблюдательного совета) общества; его участниками (или участником), обладающими не менее чем одним процентом голосов от общего числа голосов участников общества.
Пятый пункт данной статьи гласит:
«Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения такой сделки;
при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по такой сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение»
Следует отметить, что срок исковой давности по признанию крупной сделки недействительной не подлежит восстановлению в случае его пропуска.
Что касается сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, к решению о согласии на совершение таких сделок применимы нормы те же, что и решению о согласии на совершение крупных сделок. Об этом гласит пункт 5 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) "Об обществах с ограниченной ответственностью": «К решению о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, применяются положения пункта 3 статьи 46 настоящего Федерального закона. Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым». Кроме того сказано, что:
• такая сделка не требует предварительного согласия на ее совершение
• «На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть до ее совершения получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества в соответствии с настоящей статьей по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества, или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества» .
Недействительной сделка с заинтересованностью также может быть признана по одобрению иска, а именно: «В случае, если сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершена в отсутствие согласия на ее совершение, член совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участники (участник), обладающие не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересов общества (совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных, и другую). Указанная информация должна быть предоставлена обратившемуся с требованием лицу в срок, не превышающий 20 дней с даты получения соответствующего требования.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной (пункт 2 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной.
Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:
отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;
лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки в соответствии с абзацем первым настоящего пункта» (см. Приложение №1).
С 1 января 2017 года в силу вступили новые правила по согласования крупных сделок. Сущность одобрения любой крупной сделки со специальным правовым режимом, то есть как крупной, так и с заинтересованностью состоит в том, чтобы уполномоченному органу, будь то общее собрание или наблюдательный совет, необходимо изъявить надлежащим образом волю общества, которая может быть выражена исполнительным органом в процессе самой сделки.
Таким образом, если соответствующая воля на совершение сделки была сформулирована по правилам, действительным на момент ее формирования, и существовала на момент заключения договора руководителем, не должно быть юридических оснований для признания этой сделки недействительной.
На практике встречаются случаи, когда конкретная сделка может подпадать под критерии как крупной сделки, так и сделки с заинтересованностью. Закон не совсем полноценно отвечает на вопрос, какие правила тогда применимы к данной сделке. Так, в соответствии с пунктом 5 статьи 79 Федерального закона «Об Акционерных обществах»: «В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI Федерального закона «Об акционерных обществах». Тогда как если речь идет об обществах с ограниченной ответственностью, к такой сделке применимы положения статьи 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», за исключением тех сделок, в совершении которых заинтересованы все участники общества.
