ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
1.1. Общество с ограниченной ответственностью как коммерческая корпоративная организация
В условиях рыночной экономики неопределенность субъектного состава участников гражданских правоотношений крайне опасна, поскольку она создает условия для нарушения законных прав и интересов широчайшего круга лиц, включая государство и общество. Поэтому ГК РФ установил два закрытых перечня возможных организационно-правовых форм юридических лиц: отдельно для коммерческих и для некоммерческих организаций (п.п. 2, 3 ст. 50 ГК РФ). С 1 сентября 2014 г. юридические лица могут создаваться только в тех формах, которые предусмотрены ГК РФ.
Организационно-правовую форму юридического лица Н.В. Козлова, С.Ю. Филиппова определяют как совокупность характеристик, раскрывающих внутреннюю структуру организации, связи между ее отдельными элементами, основания возникновения, изменения и прекращения этих связей .
Юридические лица, классифицируемые по различным основаниям, в первую очередь подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ). Критерием дифференциации выступает основная цель деятельности, в частности, у коммерческих организаций таковой является извлечение прибыли . ГК РФ (ст. 65.1) использует также в качестве критерия нормативной классификации юридических лиц их деление на корпоративные и унитарные юридические лица. Здесь критерием дифференциации выступает наличие либо отсутствие права участия (членства).
Сложившееся в доктрине понятие корпорации как точки опоры корпоративного права, основы для формулировки производных понятий корпоративного правоотношения и корпоративного субъективного права не является однозначным в своих многочисленных интерпретациях и подходах исследователей. В понятие корпораций сегодня вкладывается различное по широте содержание, вплоть до рассмотрения в качестве крупнейшей корпорации государства, имеющего своих членов (граждане), органы управления и т.д. При этом самое ограничительное толкование корпораций таково, что к корпорациям следует относить только хозяйственные общества и товарищества. Именно они являются классическими корпоративными образованиями, основанными на участии в них членов (участников). Корпоративные права — это права акционеров и участников ООО.
Подчеркнем, что в российском законодательстве корпорация — это не организационно-правовая форма юридического лица, а родовое понятие для некоторых видов юридических лиц, соответствующих указанным в законе признакам. Пункт 1 ст. 65.1 ГК РФ содержит закрытый перечень корпоративных организаций и призван положить конец дискуссиям о видах корпораций . В частности, теперь к коммерческим корпорациям отнесены хозяйственные товарищества и крестьянские фермерские хозяйства, образованные с использованием юридического лица (ст. 86.1 ГК РФ).
Анализируя накопленный опыт европейского континентального права, Е.А. Суханов отмечает, что в зарубежном гражданском праве в условиях дуализма гражданского и торгового права понятие корпорации не всегда ассоциируется с юридическим лицом, но при этом корпорации — объединения лиц, не являющиеся юридическими лицами, могут наделяться частичной правосубъектностью . Бесспорно, в строго научном цивилистическом понимании к корпорациям корректно относить юридические лица, имеющие членов (участников). Основная масса исследователей понимает под корпорацией юридическое лицо, основанное на членстве . Юридический факт создания корпорации как юридического лица порождает возникновение корпоративного соучастия, интересов, двухуровневых корпоративных отношений внутри корпорации: горизонтальных между участниками корпорации и вертикальных между корпорацией и ее участниками. Текущая российская правоприменительная практика при рассмотрении конкретных споров придерживается той же точки зрения, отмечая, что корпоративные права и обязанности вытекают из статуса участника юридического лица , а взаимоотношения учредителя и самой компании регулируются нормами корпоративного права .
ГК РФ одновременно использует понятия корпоративной организации (ст. 2), корпоративного юридического лица, корпорации (ст. 65.1). Как видно, формально уравнены в значении лишь понятия «корпоративное юридическое лицо» и «корпорация». К легальным признакам корпоративного юридического лица ст. 65.1 ГК РФ отнесено формирование учредителями (участниками) высших органов юридического лица. Более уместным представляется вести речь о соответствующих правомочиях, следующих из юридического факта создания юридического лица — корпорации, а не о ведущем признаке самой корпорации.
Легальная дефиниция ООО получила закрепление на законодательном уровне (п. 1 ст. 87 ГК РФ, ч. 1 ст. 2 Закона об ООО ): под ООО законодатель понимает созданное одним либо несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники ООО не отвечают по обязательствам ООО, а риск связанных с деятельностью ООО убытков несется участниками в пределах стоимости принадлежащих им долей либо акций в уставном капитале ООО.
Существенной характеризующей чертой ООО является разделение уставного капитала на доли, определенные учредительными документами по числу каждого из участников, что, с одной стороны, говорит о самостоятельности и обособленности участников, а с другой — о взаимной ответственности и причастности каждого из участников к судьбе такой данной организационно-правовой формы . Например, на абсолютную природу права участия в корпорации обращается внимание в научной литературе: доля в уставном капитале ООО является разновидностью права участия (права членства) в коммерческой организации .
Изучению уставного капитала посвящено немало исследований. Как отмечает С.Ю. Филиппова, «в юридической литературе разрабатываются два подхода к определению природы уставного капитала хозяйственного общества: материальный, в соответствии с которым уставный капитал — это имущество корпорации, сформированное за счет объединения вкладов участников, и формальный, согласно которому уставный капитал — лишь условная величина, число, отраженное в уставе хозяйственного общества, состоящее из номинальной стоимости долей (акций), приобретенных участниками (акционерами). В нормативных правовых актах можно найти подтверждение обоих подходов, однако как более логически выдержанная рассматривается формальная теория уставного капитала» . Следует разделить видение, основанное на легальном определении уставного капитала в ГК РФ и в законах о хозяйственных обществах, а также на понимании, что уставный капитал — это не имущество общества, а определенный правовой режим части его имущества, внесенного участниками в оплату долей (акций). Уставный капитал не хранится в обществе в неизменном виде, а хозяйственное общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, независимо от того, было оно внесено в качестве вклада в уставный капитал или приобретено в процессе хозяйственной деятельности.
Можно уверенно констатировать, что ООО как хозяйственное общество следует относить к корпоративным юридическим лицам, т.е. к корпорациям. С осознанием того, что ООО является коммерческой организацией, сомнений не должно быть. И это логично, ведь основная цель анализируемого общества — извлечение прибыли. А также в п. 2 ст. 50 ГК РФ представлен полный и исчерпывающий перечень коммерческих организаций, в числе коих и хозяйственные общества. В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ ООО выступает одной из организационно-правовых форм хозяйственных обществ.
ООО по своим квалифицирующим признакам тяготеет скорее к «объединению лиц», чем к «объединению капиталов». Имеются универсальные и специальные признаки ООО, отражающие сущностные свойства анализируемой корпорации как субъекта гражданского права. Исследуя признаки ООО, целесообразно отметить лишь отличительные признаки, относящиеся к корпорации, а именно: независимость существования ООО как корпорации от изменения (уменьшения) состава участников ООО; обладание в собственности, хозяйственном ведении либо оперативном управлении обособленным имуществом; ООО надлежит иметь смету либо самостоятельный баланс; ООО отвечает по своим обязательствам принадлежащим имуществом; оно может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права; нести обязанности; быть истцом и ответчиком в суде.
Главная цель для любой коммерческой организации — получение прибыли, значит, и ООО не является исключением. Его прибыль складывается за счет дохода, полученного в результате собственной хозяйственной деятельности, за вычетом произведенных расходов. Порядок распределения прибыли регулируется как законодательством, так и внутренней документацией ООО. Оставшуюся у ООО прибыль К.В. Гаврилов предлагает делить на 2 независимые части: «во-первых, прибыль, которую распределяют между участниками общества, и, во-вторых, нераспределяемая прибыль, которая остается в распоряжении общества и используется для формирования различных фондов, а также для развития производства» .
Для корпораций способность совершения сделок является фундаментом их существования на рынке. Ведя речь о сделках, стороной коих является ООО, следует затронуть понятия аффилированного (заинтересованного) лица.
Л.Д. Эбралидзе дает следующую дефиницию аффилированным лицам — это «юридические и физические лица, имеющие фактическую возможность напрямую или опосредовано определять решения и действия юридического лица, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, и способные использовать такую возможность в личных целях, противоречащих интересам юридического лица» . Думается, нельзя согласиться с Л.Д. Эбралидзе в том, что решения, принятые аффилированные лицами, безусловно противоречат интересам коммерческой корпоративной организации. Решения аффилированных лиц могут влиять на деятельность общества с целью удовлетворения собственных личных интересов или третьих лиц и необязательно входят в противоречие с интересами корпорации.
Возможность заключения сделки с заинтересованностью как правило определяется на общем собрании участников общества посредством принятия решения большинством голосов участников общества. Пунктом 9 Устава ООО «КАЛЦРУ» , регламентирующим сделки с заинтересованностью и крупные сделки, определено, что решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается собранием большинством голосов от общего числа голосов участников Общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Резюмируя ст. 45 Закона об ООО и судебную практику , можно констатировать, что лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа в ООО и выступающее заинтересованным лицом, не вправе совершать сделки без согласия общего собрания участников ООО. Участникам ООО не вменяется в обязанность участие в коммерческой деятельности ООО, последнее является объединением капиталов его участников. То есть участники (учредители) корпорации вполне могут игнорировать совершение сделок исполнительным органом.
В Законе об ООО многого не хватает для полноценной реализации ООО своих предпринимательских возможностей, а именно: легально не установлены ни порядок предоставления данных, ни сроки информирования, ни ответственность за невыполнение обязательств. Российскому законотворцу надлежит совершенствовать Закон об ООО с учетом этих замечаний.
1.2. Правовой статус участников общества с ограниченной ответственностью
Участниками ООО могут быть юридические лица и граждане, в том числе не занимающиеся предпринимательской деятельностью, а также публично-правовые образования. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать в ООО от своего имени. Учреждения могут быть участниками ООО только с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом (п. 6 ст. 66 ГК РФ). Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах. Например, такой запрет имеется для государственных и муниципальных служащих с целью предотвращения конфликта интересов (ст.ст. 13, 17 Закона о государственной гражданской службе ; ст. 14 Закона о муниципальной службе ). Иностранные государства, международные организации, а также находящиеся под их контролем организации не вправе иметь контрольное участие в хозяйственных обществах, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства .
Юридические и физические лица приобретают права при учреждении ООО или при приобретении долей, как правило, возмездно. Не исключены и безвозмездные сделки, например, дарение или наследование долей в уставном капитале.
В ГК РФ используются термины «учредитель», «участник» или «учредитель (участник)», но с точки зрения объема прав, обязанностей и ответственности не проводится какое-либо различие. Вместе с тем разница между указанными терминами существует. Учредителями коммерческих организаций считаются физические и юридические лица, принимающие решение об их создании, утверждающие уставы и избирающие/назначающие органы юридических лиц. Учредители ООО пользуются правом голоса на собрании в пределах оплаченных долей и несут затраты при регистрации юридического лица. Что же касается обязательств, то здесь принята солидарная ответственность по обязательствам, связанным с учреждением ООО. После регистрации учредитель, как правило, становится участником общества. Исключение составляют случаи неоплаты учредителем своей доли в уставном капитале. После окончания периода создания ООО права учредителей и участников становятся одинаковыми.
Права и обязанности, которыми наделяется участник корпорации, именуются корпоративными. Этой категорией прав, введенной вместо обязательственных прав участников организации на ее имущество, в настоящее время охватываются как собственно «права участия» в юридическом лице, так и соответствующие обязательственные права (п. 1.3 раз. III Концепции развития гражданского законодательства РФ ). Участники ООО имеют права, признаваемые законом (ст. ст. 65.2, 67; п. 1 ст. 8 Закона об ООО) и учредительными документами корпорации за всеми участниками хозяйственных обществ. Объем прав, принадлежащих конкретному участнику ООО, к примеру, количество голосов на общем собрании, размер дивиденда отдельного участника или размер причитающейся отдельному участнику ликвидационной квоты, определяется размером его доли в уставном капитале ООО.
Права участников хозяйственных обществ можно разделить на несколько групп: организационно-управленческие права: право на участие в управлении делами общества, право на информацию о деятельности общества, право на контроль за финансово-хозяйственной деятельностью корпорации; имущественные права: право на участие в распределении прибыли, право на имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, или его стоимость; преимущественные права: право на приобретение доли при ее возмездном отчуждении; права на защиту: право обжаловать решения органов общества, влекущие гражданско-правовые последствия, право, действуя от имени общества, оспаривать сделки общества, а также требовать возмещения убытков (право на косвенный иск) .
Закон решает вопрос не только о правах, но и об обязанностях участников. Как обоснованно подчеркивает Д.И. Степанов, «закрепление обязанностей члена корпорации на уровне закона — это не только уравновешивание вероятного произвола стороны в договоре, лежащем в основе любой корпорации, но и подложка возможной гражданско-правовой ответственности» . Основные обязанности членов ООО:
- участвовать в образовании имущества ООО (вносить вклады в имущество общества, в том числе в уставный капитал в оплату доли участия);
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ООО;
- участвовать в принятии корпоративных решений, без которых ООО не может продолжать свою деятельность, если участие члена ООО необходимо для принятия таких решений;
- не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда обществу;
- не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создано ООО.
Участники ООО имеют специфические права и обязанности, предусмотренные законом, учредительными документами и корпоративным договором. Так, они могут быть персонально наделены дополнительными правами (п. 2 ст. 8 Закона об ООО) и обременены дополнительными обязанностями (п. 2 ст. 9 Закона об ООО).
Права и обязанности участников ООО могут вытекать из корпоративного договора. В 2009 г. в Закон об ООО были внесены изменения, предоставляющие участникам обществ возможность заключить между собой специальный договор об осуществлении своих прав, по которому они обязуются осуществлять свои права определенным образом или воздерживаться от их осуществления (ч. 3 ст. 8 Закона об ООО). 5 мая 2014 г. ГК РФ был дополнен ст. 67.2 «Корпоративный договор», таким образом ГК РФ закрепил положения Закона об ООО и установил родовое понятие таких соглашений участников — корпоративный договор.
Предметом корпоративного договора являются обязательства участников осуществлять корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств.
Корпоративный договор представляется эффективным инструментом для согласования интересов различных групп участников, цели участия которых в обществе различны или, напротив, совпадают и возможности участников для повышения эффекта могут быть объединены.
Общим правилом, установленным п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, является положение о том, что корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию под угрозой его ничтожности.
В корпоративном договоре может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества. То есть только тогда корпоративный договор может менять структуру и компетенцию органов, когда это возможно в соответствии с законодательством и уставом общества, что предполагается только для непубличных обществ.
Оценивая место корпоративного договора в системе регламентации корпоративных отношений, отметим, что он, конечно, не является ни источником корпоративного права, ни учредительным документом, но в рамках действующего законодательства является основанием возникновения прав и обязанностей участников общества. Как указал Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 23 июня 2015 г. № 25 , «стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества. В этом случае сторона корпоративного договора не утрачивает право на предъявление к другой стороне требований, основанных на таком договоре».
Характеризуя права и обязанности участников ООО, остановимся на специфических правах, которые отличают эту организационно-правовую форму.
Это прежде всего право на выход участника из общества путем отчуждения своей доли обществу, независимо от согласия других участников (ст. 26 Закона об ООО). По сути, это право на возврат вложенных инвестиций покидающему бизнес участнику, поскольку выход из общества влечет за собой выплату участнику действительной стоимости доли. При этом право на выход не должно ставить в ущербное положение остающихся участников. Именно поэтому право на выход обусловлено наличием соответствующей возможности, предусмотренной уставом общества при его учреждении или при внесении изменений, принятых участниками единогласно.
В случае выхода участника ООО из общества его доля переходит к обществу; общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение 3-х месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иные срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрены уставом (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).
Одной из особенностей правового статуса участников ООО является возможность предоставления им дополнительных прав и возложения дополнительных обязанностей (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО). Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом общества при учреждении, либо единогласным решением общего собрания участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому не менее чем 2/3 голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника. В случае отчуждения доли участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли. Это свидетельствует о персонифицированном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей. На участника общества может быть, например, возложена дополнительная обязанность оказывать обществу какие-либо услуги или пассивная обязанность не принимать участия в коммерческих организациях, конкурирующих с обществом.
Институт дополнительных прав и обязанностей участников не снискал широкого распространения в отечественной практике .
Ответственность по обязательствам в ООО участники несут пропорционально размерам своих вкладов. Это весьма удобно, поскольку при принятии решения сколько участников столько и мнений .
Согласно ст. 10 Закона об ООО одним из оснований исключения участника ООО из него может быть грубое нарушение им своих обязанностей участника. А ст. 9 данного Закона к таким обязанностям относит:
- оплату доли в уставном капитале ООО;
- неразглашение информации о деятельности ООО, если установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.
Из абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ следует, что участники корпорации вправе исключить из нее в судебном порядке участника, причинившего своими действиями (бездействием) значительный вред корпорации или иным образом существенно затруднившего ее деятельность и достижение целей, ради которых корпорация создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации.
Иллюстрацией сказанного является следующий пример. О.К.Э., участник ООО «ППК-Дубенский», не выполнял решений общих собраний участников о внесении дополнительных вкладов в имущество «ППК-Дубенский» на осуществление его текущей деятельности, направлял в правоохранительные органы и суд заявления, содержащие недостоверную информацию, необоснованно инициируя в отношении «ППК-Дубенский» проверки правоохранительных органов и судебное разбирательство, намеренно блокировал приятие органами управления «ППК-Дубенский» решений о внесении изменений в Устав о местонахождении общества. Действия О.К.Э. расценены судом как грубые нарушения, препятствующие продолжению нормальной деятельности общества .
Таким образом, участник ООО несет обязанность не причинять вред обществу, и грубое нарушение этой обязанности может служить основанием для исключения его из общества.
Таким образом, на основании проведенного в первой главе выпускной квалификационной работы анализа, можно сделать следующие выводы.
Поскольку участники ООО обладают правом членства в них, то данные общества следует относить к корпорациям.
К сущностным чертам, определяющим содержание правил, регулирующих правовое положение ООО, следует отнести:
- ООО является объединением лиц, имеющим элементы капиталистической организации;
- ООО — закрытая корпорация;
- участники ООО не несут ответственности по обязательствам созданного ими юридического лица.
Ведя хозяйственную деятельность, нацеленную на извлечение прибыли, ООО бесспорно является коммерческой организацией, а по ряду признаков ООО его следует отнести и к корпоративным. К главным признакам ООО как корпорации нужно отнести: независимость существования ООО от числа его участников и их количественного изменения; находящееся в собственности ООО имущество; обязанность ведения сметы либо самостоятельного баланса; возможность приобретать и осуществлять от своего имени имущественные и личные неимущественные права; способность быть истцом и ответчиком в суде; самостоятельная ответственность по своим обязательствам; реализация любого рода сделки; участие в самостоятельном определении направления и распределения прибыли
