1.Банковская система РФ и ее элементы
1.1 Понятие и структура банковской системы РФ
С учетом положений действующего законодательства под банковской системой понимается строго определенная законом структура специализированных институтов особого рода, действующих в сфере денежно-кредитных отношений и имеющих исключительные полномочия для осуществления банковской деятельности либо выполняющих представительские функции от имени иностранных банков. Связь между банковской деятельностью и банковской системой настолько тесная, что эти явления не существуют одно без другого. Поэтому их следует рассматривать в едином контексте соответственно, как содержание и форму.
В единую банковскую систему России федеральным банковским законодательством включены Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков. (ст. 2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).
Элементы, образующие банковскую систему России, имеют различные (в рамках данной системы) цели, задачи, функции, полномочия и ответственность, в связи с чем имеют разный правовой статус. Однако они действуют в одной и той же сфере общественных отношений - сфере денег и кредита. Кредитные организации привлекают чужие денежные средства; используют их для извлечения собственной прибыли путем размещения упомянутых средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности; оказывают собственникам денежных средств кредитные, расчетные и иные банковские услуги. В результате функционирования банковской системы организуется и обеспечивается денежное обращение в стране.
Различное правовое положение элементов банковской системы позволяет условно выделить в банковской системе несколько уровней. В этой связи высказано вполне обоснованное мнение, что в России сложилась двухуровневая банковская система.
Верхний уровень банковской системы занимает Банк России, а нижний - кредитные организации, представительства иностранных банков. Такой подход закономерен, если критерием выделения уровней в банковской системе избрано наличие или отсутствие у его элементов государственно-властных полномочий. В этом случае, действительно, верхний уровень банковской системы занимает Банк России, а нижний уровень - кредитные организации, представительства иностранных банков.
В теории банковского права существуют позиции, предполагающие более широкую, чем это предусмотрено в федеральном законодательстве, трактовку элементов двухуровневой банковской системы. Так, высказано мнение, что вся совокупность элементов банковской системы России имеет двухуровневое построение: верхний уровень - Банк России, союзы и ассоциации кредитных организаций и нижний уровень - все остальные элементы банковской системы: коммерческие банки, небанковские кредитные организации, банковская инфраструктура, банковский рынок.
Согласно другой точке зрения, банковская система Российской Федерации включает в себя два вида звеньев. Первую группу образуют участники системы, выполняющие основные функции по обслуживанию физических и юридических лиц, непосредственно обеспечивающие денежный оборот страны и потребности в кредитных ресурсах. В эту группу включены Банк России, кредитные организации, представительства иностранных банков... Вторая группа - создаваемые кредитными организациями союзы и ассоциации, не преследующие цели извлечения прибыли, для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению иных совместных задач кредитных организаций. Олейник О.М. предлагает учитывать существование в банковской системе групп кредитных организаций, а также иметь в виду формальные образования, объединяющие ведущих банкиров страны.
Такого рода научные подходы и позиции вполне допустимы в качестве научного предположения или рекомендации, но не в качестве формально-юридической реальности. Поскольку, как было отмечено в начале параграфа, структура банковской системе определяется нормой ст.2 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».
1.2 Правовое положение и виды кредитных организаций, входящих в банковскую систему РФ
Банковская система РФ представлена двумя уровнями: ЦБ РФ как орган регулирования в банковской сфере и кредитные организации. Для того чтобы рассмотреть полномочия ЦБ РФ как органа регулирования, необходимо, в первую очередь, рассмотреть статус кредитных организаций.
Основным элементом банковской системы являются кредитные организации, существующие в форме банков и небанковских кредитных организаций.
Под кредитной организацией понимается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законом от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» (Закон о банках). Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Анализ данного определения позволяет вычленить следующие признаки кредитной организации:
-наличие статуса юридического лица;
-получение прибыли в качестве основной цели деятельности;
-осуществление деятельности в соответствии с полученной от Банка России лицензией;
-наделение правом осуществления банковских операций;
-образование на основе любой формы собственности;
-функционирование в организационно-правовой форме хозяйственного общества.
Федеральное банковское законодательство определяет основные юридические признаки банков и небанковских кредитных организаций.
В действующем законодательстве понятие «банк» означает кредитную организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Под небанковской кредитной организацией в ч. 3 ст. 1 Закона о банках понимаются:
-кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, являющаяся субъектом национальной платежной системы в соответствии с Федеральным законом от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (Закон о национальной платежной системе) ;
-кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Центральным банком РФ.
Предусмотренные в первом пункте кредитные организации наделены правом осуществления ряда банковских операций: ведение банковских счетов юридических лиц и осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов (пп. 3 и 4 ч. 1 ст. 5 Закона о банках); инкассация денежных средств, век-селей, платежных и расчетных документов, кассовое обслуживание физических и юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов (п. 5 ч. 1 ст. 5 Закона о банках) и осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов) (п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках).
Многие исследователи не согласны с используемой законодателем банковской терминологии. Особенно много претензий к использованию таких терминов, как «кредитная организация» и «небанковская кредитная организация». Например, ставится вопрос: почему такая небанковская кредитная организация, как расчетная палата, признается кредитной организацией, если она не выдает кредитов, и почему она «небанковская», если осуществляет банковские операции ?
Несмотря на четкое закрепление в законодательстве видов банковских операций и сделок, которые уполномочены осуществлять небанковские кредитные организации, отдельные авторы считают оправданным с экономической точки зрения отнесение понятия «кредитная организация» к ломбардам и кредитным потребительским союзам, поскольку основным видом деятельности данных организаций является предоставление в долг денежных средств. Некоторые ученые, в частности Ю.А. Загороднев, А.Г. Братко не согласны с данной позицией.
Действительно, в федеральном банковском законодательстве сохраняется масса пробелов и противоречий. Однако применительно к кредитным организациям и их видам необходимо признать, что и банки, и небанковские кредитные организации, конечно, осуществляют банковскую деятельность. Конечно же, обе разновидности кредитных организаций вправе выполнять и кредитные, и иные виды банковских операций и сделок, если им предоставлена соответствующая банковская лицензия.
Очевидно, деление кредитных организаций на виды было обусловлено желанием законодателя установить этапы, которые следовало пройти банку, чтобы получить право работать с денежными средствами, привлеченными от физических лиц. Наличие такого права у банков, собственно, и отличает их от небанковских кредитных организаций. Причем согласно федеральному законодательству приобрести такое право немедленно в момент государственной регистрации и получения первой банковской лицензии нельзя. Требовалось и требуется поработать с клиентами - юридическими лицами в качестве небанковской кредитной организации не менее двух лет. Однако данное правило Банком России в течение длительного времени не соблюдалось и не соблюдается. В результате была дискредитирована сама идея разделения кредитных организаций на два вида. Таким образом, термин «небанковские кредитные организации», конечно же, не вполне точно характеризует особенности соответствующего банковского института. Скорее всего, применительно к небанковской кредитной организации уместнее говорить не столько как об организации, «противостоящей» банкам или «полной противоположности» банкам, а как о «банке», имеющем ограниченную лицензию на осуществление банковской деятельности.
Кредитная организация - юридическое лицо. Из ч. 1 ст. 1 Закона о банках следует, что кредитная организация является юридическим лицом. Соответственно, у кредитных организаций имеются все пять признаков юридического лица с особенностями, установленными Законом о банках. Однако правовое положение кредитных организаций существенно отличается от других видов юридических лиц.
Рассмотрим общие и особенные черты правового статуса кредитных организаций. Организационное единство юридического лица выражается в наличии у него системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое, внутренней структурной и функциональной дифференциации; определенной цели образования и функционирования. Организационное единство кредитных организаций отражено в ее учредительных документах, и прежде всего в уставе (ст. 10 Закона о банках). Закон о банках устанавливает специальные требования к содержанию устава кредитной организации в виде перечня дополнительных сведений, которые должны включаться в него наряду со сведениями, предусмотренными федеральными законами для уставов юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы. Устав кредитной организации должен содержать:
1) фирменное (полное официальное) наименование, а также все другие наименования;
2) указание на организационно-правовую форму;
3) сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;
4) перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5 Закона о банках;
5) сведения о размере уставного капитала;
6) сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях.
Помимо устава кредитная организация может иметь иные учредительные документы, установленные законом для соответствующей организационно-правовой формы. Например, другим учредительным документом кредитной организации, созданной в форме общества с ограниченной ответственностью, является учредительный договор (п. 1 ст. 89 ГК РФ). В практике кредитных организаций нередко возникает проблема, связанная с появлением взаимно противоречивых положений в учредительном договоре и уставе одной и той же кредитной организации. Такая ситуация обычно складывается не из-за небрежности разработчиков учредительных документов, а по другой причине. Учредительный договор подписывают те участники, которые первоначально занимались организационной работой по созданию кредитной организации. Устав же утверждается на общем собрании. Спустя несколько лет может серьезно измениться состав участников кредитной организации, а те из них, которые в свое время подписали учредительный договор, могут ликвидироваться или выйти из состава кредитной организации. Впоследствии может появиться необходимость внесения каких-либо изменений в учредительные документы. В этой ситуации общество без особых сложностей может утвердить новую редакцию устава на общем собрании. Изменения в учредительный договор, как правило, не вносят, поскольку процедура внесения изменений в этот договор нередко вызывает вопросы и сомнения у практических работников.
В соответствии со ст. 11.1 Закона о банках органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. На практике единоличный исполнительный орган банка чаще всего носит название "Председатель правления" или "Президент банка", а коллегиальный исполнительный орган - "Правление банка".
Закон о банках устанавливает следующие специальные требования к органам управления кредитной организацией и ее руководящим должностным лицам. Во-первых, единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа (далее - руководитель кредитной организации), главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными или страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой работают ее руководитель, главный бухгалтер, руководитель ее филиала. Во-вторых, кандидаты на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и нормативными актами Банка России. Указанные должностные лица должны иметь, во-первых, высшее юридическое или экономическое образование, во-вторых, опыт руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыт руководства таким подразделением не менее двух лет и, в-третьих, доказательства об отсутствии у них судимости. Такой подход в общих чертах соответствует международным стандартам. Статьей 6 Директивы 2000/12/СЕ Европейского парламента и совета от 20 марта 2000 г. о допуске и об осуществлении деятельности кредитных учреждений предусмотрено, что компетентные власти государства - члена ЕС вправе не выдавать организации разрешение на осуществление банковской деятельности в следующих случаях. Во-первых, если у организации отсутствуют хотя бы два лица, способных эффективным образом руководить ею и определять направления ее деятельности. Во-вторых, если эти лица не обладают достаточными знаниями или необходимым опытом, чтобы осуществлять эти функции.
Наличие у юридического лица обособленного имущества, принадлежащего ему на соответствующем вещном праве, приводит к учету этого имущества на самостоятельном балансе. Принимая во внимание, что кредитные организации должны быть созданы только в форме соответствующего хозяйственного общества, их имущество может принадлежать им только на праве собственности. Участники кредитной организации не имеют вещных прав на имущество кредитной организации. Передавая обществу свои вклады в уставный капитал в виде денег или неденежных взносов, участники утрачивают на них право собственности, которое одновременно возникает у самой кредитной организации. Исключение могут составить случаи, когда в качестве взноса в уставный капитал кредитной организации передается право пользования, например, зданием, в котором будет располагаться банк.
Имущество кредитной организации состоит из собственных и привлеченных (в основном вклады, деньги на счетах) средств, которые должны быть отражены на ее самостоятельном балансе. Если кредитная организация имеет филиалы, указанное имущество отражается на ее сводном балансе, который также является самостоятельным. Банковский баланс надлежит составлять ежедневно. Абсолютная величина привлеченных средств кредитной организации значительно (80 - 90%) превышает размер ее собственных средств (10 - 20%). Очевидно, что банк работает в основном с чужими деньгами.
Однако привлеченные средства, по сути, являются заемными. Это долги кредитной организации. Поэтому адекватное представление о фактическом размере имущества кредитной организации может быть получено только в результате выявления ее собственных средств. Положение Банка России от 28 декабря 2012 г. № 395-П «О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)» определяет порядок определения показателей, уменьшающих сумму источников собственных средств (капитала) кредитных организаций. Величина собственных средств (капитала) кредитных организаций определяется как сумма основного капитала и дополнительного капитала.
В состав собственных средств (капитала) кредитной организации включаются для акционерных обществ: обыкновенные акции, привилегированные акции с определенными оговорками, для обществ с ограниченной ответственностью в первую очередь, уставный капитал, фонды кредитной организации, нераспределенная прибыль и некоторые другие активы. В Положении ЦБ РФ № 395-П определение субординированного кредита (депозита, займа) дополнено условием его конвертации в обыкновенные акции в критичных случаях (если достаточность базового капитала окажется ниже 2% и/или осуществляются меры по предупреждению банкротства). Субординированные займы, привлеченные до 1 марта 2013 г. (вне зависимости от наличия условия о конвертации), будут поэтапно (10% ежегодно) исключаться из расчета собственного капитала, начиная с 1 апреля 2013 г. В таком же порядке исключаются привилегированные акции и эмиссионный доход от них. Субординированные инструменты, не содержащие условия конвертации в критичных случаях, размещенные после 1 марта 2013 г., не принимаются в расчет собственных средств. Исключить из капитала стабилизационные субординированные кредиты можно лишь с 1 января 2018 г. Определено, как в расчет величины собственных средств включить сумму показателей, уменьшающих базовый, добавочный, дополнительный капиталы, а также сумму основного и дополнительного капиталов. Кредитные организации должны отчитаться перед Банком России о расчете показателей достаточности собственных средств.
Следует согласиться с А.Г. Братко, что понятие «собственные средства кредитной организации» имеет не только экономическое, но и правовое значение. Если величина собственных средств (капитала) кредитной организации окажется меньше размера ее уставного капитала, определенного учредительными документами, то кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала). Если собственные средства кредитной организации окажутся ниже установленного минимума, то при определенных условиях могут появиться основания для отзыва банковской лицензии (ч. 2 ст. 20 Закона о банках). Абсолютное снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов является одним из оснований для применения к кредитной организации мер по предупреждению ее банкротства (ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций). Кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина ее собственных средств (капитала) по окончании второго и каждого последующего финансового года становится меньше минимального размере уставного капитала, установленного Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» или Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Уставный капитал кредитной организации определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов. Он образуется за счет имущества участников, которое передается ими кредитной организации с целью оплаты ее долей или акций. Статьей 11 Закона о банках установлены специальные правила формирования уставного капитала кредитной организации.
Во-первых, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. В целях контроля за соблюдением данного правила Банку России предоставлено право определять порядок и критерии оценки финансового положения участников кредитной организации. Например, Банк России установил специальные требования к физическим лицам, приобретающим более 20% акций (долей участия) кредитной организации. В соответствии с Положением Банка России от 18 февраля 2014 г. № 416-П «О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации и физических лиц, совершающих сделки, направленные на приобретение акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации» указанные физические лица должны доказать Банку России, что средства для приобретения долей участия (акций) являются их собственными, а не заемными. Для этого они должны представить ему декларации о своих доходах, удостоверенные налоговыми органами. В данном положении определены новые порядок и критерии оценки финансового положения физлиц - учредителей (участников) кредитной организации и физлиц, совершающих сделки, направленные на приобретение акций (долей) этой организации и (или) на установление контроля в отношении ее акционеров (участников).
Такая оценка требуется в следующих случаях. Во-первых, если физлицо единолично или в составе группы в результате одной или нескольких сделок приобретает акции (доли) кредитной организации. Во-вторых, если оно устанавливает прямой либо косвенный (через третьих лиц) контроль в отношении акционеров (участников) кредитной организации, владеющих более чем 10% ее акций (долей). И третий вариант - если физлицо представило ходатайство о проведении оценки его финансового положения для приобретения юридическим лицом акций (долей) кредитной организации. Финансовое положение физлица, получающего в доверительное управление акции (доли) кредитной организации, не подлежит оценке.
Территориальное учреждение ЦБ РФ, ГУ ЦБ РФ по ЦФО, Департамент надзора за системно значимыми кредитными организациями проводят оценку в отношении поднадзорных организаций. Если документы для получения предварительного или последующего согласия на совершение сделок, направленных на приобретение акций (долей) и (или) на установление контроля в отношении ее акционеров (участников), представляются в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций, то за оценку отвечает он. В отдельных случаях кредитная организация может самостоятельно провести оценку. Например, в отношении физлица при приобретении им до 1% акций (долей) кредитной организации (включительно) (с учетом ранее приобретенных), если при увеличении ее уставного капитала стоимость приобретаемых акций или вклада (дополнительного вклада) превышает 20 млн руб. Финансовое положение признается удовлетворительным при достаточности собственных средств (имущества) физлица.
Во-вторых, имущество Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований (средства бюджетов, иные объекты собственности), а также средства государственных внебюджетных фондов не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, специально предусмотренных федеральными законами.
