Глава 1. Основы мусульманского права
1.1. Возникновение и развитие мусульманского права
Мусульманское право возникло (VII – Х вв.) в процессе разложения родоплеменного строя и становления феодального общества в Арабском халифате. Оно отражало взаимодействие двух начал – религиозно-этического и собственно правового, связано с именем Мухаммеда – купца из Мекки (570 – 632 гг.), который объединив все аравийские племена в один народ, создал арабское государство и положил в его основу ислам. На формирование мусульманского права, нередко обозначаемого термином «фикх», большое влияние оказали как ислам, так и другие древние религиозные течения, немалую роль сыграло и обычное право.
После смерти Мухаммеда до начала VIII в. его дело продолжали четыре праведных халифа – Абу-Бакр, Омар, Осман, Али и другие сподвижники Пророка. Обладание религиозной и светской властью (законодательной, исполнительной, судебной) открывало им широкий простор для толкования от имени Аллаха и Мухаммеда религиозных источников – Корана и Сунны, где имелись отдельные нормы уголовного и гражданского права. Эти нормы не были приведены в определенную систему, не выделены в отдельную группу, а потому праведные халифы предпочитали на основе консенсуса формулировать новые правила поведения.
В VIII – Х вв. юристы, ощущая недостаточность конкретных предписаний Корана и Сунны, необходимость в ликвидации пробелов и приспособления религиозных источников к потребностям общественного развития, взяли на себя задачу совершенствования мусульманского права. Первым шагом явилось появление «рой» (араб. – мнение) – относительно свободного личного усмотрения юристов, применяемого при толковании норм Корана и Сунны. Следующим шагом был «иджтихад» (от араб. иджтихада – выносить самостоятельное решение) – формулирование компетентным факихом новых правил поведения на основе Корана и Сунны в случае их «молчания».
Лица, получившие право самостоятельно решать вопросы, касающиеся Корана и Сунны, стали называться муджтахидами. Бурное развитие иджтихада привело к тому, что мусульманские ученые-юристы сформулировали большинство конкретных норм и общих принципов мусульманского права – доктринальная разработка права.
Работы муджтахидов приобрели силу обязательных источников для тех, кто применял нормы мусульманского права. В вопросах, не урегулированных Кораном и Сунной, от судьи требовалось принимать решения на основе формулировок факихов, а не по собственному разумению.
Вначале VIII – середине Х вв. мусульманское право достигло расцвета благодаря деятельности юристов. Этот этап был назван периодом имамов и кодификации – «золотым веком». С XI в. мусульманское право развивалось в рамках следующих правовых школ-толков – суннитской и шиитской (школа Медины и иракская школа). Эти школы использовали обычное право, действующее на их территориях, и приспособили его к потребностям веры. В юридическом отношении различие между школами было незначительным. В отличие от суннитской доктрины шиитская правовая мысль активно отстаивала свободу иджтихада, придания юридического характера общим положениям-ориентирам Корана и Сунны, формирования на их основе конкретных судебных решений, а в случае их «молчания» – создания новых норм с помощью разнообразных способов толкования. Она в большей степени, чем суннитская, способствовала утверждению доктрины в качестве самостоятельного источника права в юридическом смысле.
Появление школ-толков фактически закрепило положение доктрины в качестве основного источника мусульманского права. Каждая из школ создала свой набор методов юридической техники, с помощью которых вводились новые нормы в случае «молчания» Корана и Сунны.
В наши дни насчитывается четыре суннитские (ханифитская, маликитская, шафиитская, ханбалитская) школы мусульманского права, а также три шиитские (джафаритская, исмаилитская, зейдитская) с собственными юридическими методиками и концепциями.
К XIII в. выводы основных школ мусульманского права, сложившиеся к этому времени, были канонизированы. Закончилось прямое толкование Корана и Сунны. Наступил период традиции – «таклид».
Решения муджгахидов, принимаемые ранее по конкретным вопросам, стали правовыми нормами. Термин «фикс», который первоначально использовался для обозначения мусульманско-правовой доктрины, стал применяться также в отношении самого мусульманского права в объективном смысле. По сути, мусульманское право превратилось в национальное право. Оно было разделено на отдельные ветви в соответствии с доктринами-толками, которые действовали в пределах отдельных территорий. Государство назначало судей и возлагало на них обязанность решать дела на основе учения определенной школы. Например, султан Салим I (начало XVI в.) издал указ о применении судьями и муфтиями Османской империи выводов ханифитского толкования .
Мусульманское право представляло собой собрание множества разнообразных норм, возникающих в разных исторических, часто формально не определенных ситуациях, что открывало широкий простор для судейского усмотрения (до сих пор у судей сохраняется возможность выбора).
Дальнейшее развитие Шариата шло по пути последовательного устранения противоречий, существовавших в рамках того или иного толка. Создавались общие положения и принципы, единые для всех мусульманских правовых школ. Если вначале мусульманские юристы конкретизировали общие положения Корана и Сунны в индивидуальных решениях, то впоследствии различные толкования казуальных решений поставили их перед необходимостью выработки общих юридических принципов мусульманской правовой системы. Эти нормы-принципы (своеобразная «общая часть» мусульманского права, исходное начало в случае применения любой конкретной правовой нормы) придали мусульманскому праву логическую целостность, стройность и значительно повысили его регулятивные возможности. Они стали едиными и непререкаемыми для всех толкований, придали стабильность мусульманскому праву.
Со второй половины XIX в. до наших дней постепенно снижается роль юридической доктрины. Возрастает значение закона как источника права. Принимаются кодексы.
На государственном уровне в мусульманских странах разработана
концепция «верховенства Шариата», перекликающаяся с современными
концепциями правового государства.
1.2. Понятие и характерные черты мусульманского права
Мусульманское право – совокупность поддерживаемых государством религиозных, нравственных и правовых норм, сложившихся на основе ислама в толковании учеными-богословами и правоведами.
География распространения мусульманского права обширна. Традиционно оно присутствует в государствах Арабского Востока (Иран, Ирак, Иордания, Кувейт и т.д.). Не менее традиционным оно является для мусульманских общин Африки (Сомали, Танзания, Кения и др.), Малайзии, Индонезии и ряда других стран.
По причине приверженности исламу влияние мусульманского права испытывают некоторые из балканских стран и регионов (например, Албания, Косово), ряд стран СНГ (Азербайджан, Узбекистан, Туркменистан, Таджикистан и др.), субъекты Российской Федерации (Татарстан, Ичкерия, Ингушетия и др.), а также мусульманское население Украины (крымские татары). В некоторых из них наблюдаются (разные по степени активности и глубине) процессы восстановления принципов и норм Шариата. В государственных символах подчёркивается принадлежность к мусульманскому миру. Сегодня более одного миллиарда человек на вопрос «Кто ты по вере?» – отвечают арабским словом – муслим («человек, исповедующий ислам», мусульманин).
Мусульманская правовая система характеризуется следующими признаками:
? основными источниками данной правовой системы являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся в Коране, Сунне и иджме;
? весьма тесные переплетения юридических положений с религиозными, философскими, моральными постулатами, а также с местными обычаями в целом образуют единые правила поведения;
? она основана на теологических представлениях о праве, согласно которым основным творцом права является Аллах, а не общество и не государство;
? особое значение в системе источников права придается трудам ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие и толкующие первоисточники, лежащие в основе конкретных решений;
? правовые предписания даны раз и навсегда, в них необходимо верить и неукоснительно соблюдать;
? нормативные правовые акты (законодательство), в сравнении с религиозными источниками имеют вторичное значение;
? право основано на идее приоритета обязанностей, а не прав человека и гражданина;
? мусульманское право имеет религиозно-общинный принцип применения. Оно действует, прежде всего, во взаимоотношениях мусульман, предназначается для мусульманской общины, направлено на её консолидацию и расширение. Например, брачно-семейные нормы мусульманского права распространяются исключительно на мусульман и не используются иными религиозными конфессиями. Ответственность за несоблюдение поста во время Рамадана касается только мусульман. Правда, наличие приведенных фактов не исключает стремления распространить нормы мусульманского права и на немусульман (подчинение нормам мусульманского права немусульманки, которая вышла замуж за мусульманина и др.);
? она охватывает все сферы общественной жизни, а не только те, которые обычно относятся к правовой сфере;
? наука мусульманского права сформировалась и ста¬билизировалась в глубоком средневековье, что и объясняет некоторые чер¬ты этого права: архаический характер ряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации.
Шариат (по араб. шариа – «путь следования» или «правильный путь к цели») – совокупность обязательных предписаний Аллаха, переданных через Пророка Мухаммеда, воплощенных главным образом в Коране и Сунне и определяющих образ мысли и поведения мусульманина. Ислам рассматривает правовые установления как частицу единого божественного закона и порядка. Отсюда велениям и запрещениям, составляющим нормы Шариата, также приписывается божественное значение. Шариат выступает в виде всеобъемлющей системы социального регулирования, которая охватывает разные категории норм – не только правовые, но и религиозные, моральные, бытовые, соблюдение которых означает ведение праведной, угодной Аллаху жизни, приводящей мусульманина в рай. Все эти нормы – обязательства, возложенные на мусульманина, а не права, которые он может иметь. За нарушение норм Шариата предусмотрена очень жесткая система наказаний по шариатскому суду.
Вспомним, что гласит Конституция Пакистана 1973 г. Шариатский суд является уникальным учреждением, не имеющим аналогов во всем мусульманском мире. В преамбуле конституции Пакистана утверждается, что суверенитет над всей вселенной принадлежит всемогущему Аллаху. В статье 227 сказано, что все существующие законы должны быть приведены в соответствие с канонами исламского права, изложенными в Коране и Сунне Пророка. В главе 3-А сказано какие функции у Федерального шариатского суда, какие дела он правомочен рассматривать по подсудности. Он решает – соответствуют законы страны или нет предписаниям ислама.
Тесная связь права с теологией ислама нашла свое выражение в установлении в Шариате пяти видов действий мусульманина, которым придавался в равной мере правовой и морально-религиозный смысл: обязательные, рекомендуемые, разрешаемые, порицаемые и запрещенные.
Кодекс Шариата подразделяется на три основные части: ибадат (обязанности, относящиеся к религиозному культу), муамалят (чисто юридические нормы) и укубат (система наказаний).
