Глава 1. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
1. Исторические этапы развития института защиты в уголовном судопроизводстве
Полагаем, что, начиная наше исследования, нам необходимо обратить внимание на принцип историзма. По нашему мнению, данный принцип историзма оказывает, несомненно, самое непосредственное влияние на выявление причинно-следственных связей рассматриваемого нами явления, в первую очередь тех, которые способствуют существованию и конкретизации защиты прав граждан. В ходе данного исследования, мы проследили, что основой являются, прежде всего, взгляды видных ученых-юристов по рассматриваемой нами проблематике, изучение и анализ правовых норм современного законодательства.
В соответствии со статьей 2 Конституции Российской Федерации человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. На основании этого формируется уголовно-процессуальные отношения, которые гарантируют защиту граждан и государства, а также создаются правовые нормы, которые предотвращают совершение преступлений. В связи с этим данный принцип является основополагающим.
Для изучения института защиты в первую очередь необходимо обратиться к самому термину «защита», в толковом словаре Ожегова термин трактуется как « то, что защищает, служит обороной», а термин «защищать», как « оградить от посягательств, от враждебных действий, от опасности» В Российском законодательстве у гражданина возникает необходимость защищаться только в том случае, если он обвинен.
Перед уголовно-процессуальным законодательством в различные периоды становились различные задачи, которые напрямую зависели от политики государства. Для достижения этих поставленных задач, уголовному судопроизводству необходимо было приспосабливаться к поставленным задачами и протекать в поставленных государством рамках.
Защита, основана на определенных принципах, которые в совокупности представляют внутреннюю структуру. Важно предоставлять гражданину возможность защищать свои права и законные интересы не только посредством изучения всех обстоятельств уголовного дела, но и всеми возможными способами, которые не запрещены уголовно-процессуальным законодательством. В первую очередь пристальное отношение со стороны государства как ничто лучше показывает уровень развития основ демократичности.
С течением времени положение защитника менялось, вносилось большое количество изменений и поправок.
Ко II половине XIX века можно отнести появление и развитие института защиты в российском законодательстве, когда началось основание первой коллегии из профессиональных защитников, произошло закрепление уставов в России и институт защиты начал свое действие. В то время, как до произведения реформы функцию защиты выполняли частные лица на протяжении XVII-XVIII веков, их именовали стряпчими. Законодательно закрепленной регламентации их деятельности не было, т.е. наличие специального образования тоже не имело необходимости. Суть данной деятельности заключалось в предоставлении необходимых бумаг, их составлении и т.д., необходимости в наличии специальной квалификации не было.
В 1864 году произошли изменения, был принят новый устав, который разделил защитников на две группы: присяжные поверенные и частные поверенные, первая группа подразумевала внутреннее управление и контроль за их деятельностью со стороны судебных органов, в список их услуг входила помощь малоимущему населению в виде консультирования по интересующим их вопросам, представительство сторон помимо уголовного процесса теперь включало и гражданский процесс. Также для данной группы лиц возникли возрастные ограничения, которые не позволяли лицам моложе 25 лет заниматься данной деятельностью и оказывать юридические услуги, помимо возрастных ограничений возникло требование в высшем юридическом образовании и наличия судебной практики не менее пяти лет, что существенно сузило круг специалистов, и повысило уровень оказания предлагаемых услуг. В этих целях перед принятием в присяжные поверенные мог быть предусмотрен вступительный экзамен, который должен был показать уровень профессиональной подготовки. В это же время был основан такой институт, как помощники присяжных поверенных, для работы в данном институте необходимо было высшее образование, но не было необходимости в службе. Целью совета являлось регулирование присяжных поверенных, которое заключалось в распределении дел между присяжными поверенными, за которые не предусматривалась денежная плата, разрешал возникающие споры, увольнял и нанимал присяжных поверенных, производил дисциплинарные взыскания.
Институт частных поверенных был основан в 1874 году, для осуществления своей деятельности у частного поверенного возникала необходимость в получении определенного свидетельства в тех судах, где он ходатайствовал.
Присяжные и частные проверенные просуществовали до 1917 года.
Со временем нашла свое отражение коллегия правозаступников, для вступления было необходимо получить рекомендации от Совета, появилось разграничения защиты и обвинения, коллегии осуществляли обе деятельности, кроме того появилась возможность участвовать в процессе по одному обвинителю и защитнику лиц, участвующих в заседании.
С течением времени совершенствовалось судопроизводство, так четко стали разграничивать обвинение и защиту, позже стало невозможным осуществлять защиту без контроля со стороны суда, урегулировался вопрос о заработной плате защитников.
Государство предоставило возможность всем гражданам, имеющим способность оказывать юридическую помощь осуществлять ее, внося граждан в списки, которые составлялись в соответствии с Постановлением Наркомюста РСФСР «Инструкцией об организации обвинения и защиты на суде» от 23 ноября 1920 года. Так граждане, осуществляющие деятельность освобождались от своей основной профессиональной деятельности на срок, который был необходим, сохраняя свой основной заработок граждане участвовали в процессе, также предусматривалась возможность со стороны государства в выплате суточных. Данная форма защиты существовала в период с 1922 по 1924 год.
26 мая 1922 года утвердилось Положение об адвокатуре, которое закрепляло защитников, как отдельную организацию, оказывающую юридическую помощь.
В 1936 году после принятия Конституции СССР было разработано новое Положение об адвокатуре, утвержденное СНК СССР 16 августа 1939 года согласно нему, адвокатские коллегии создавались в пределах краев, областей, автономных республик и союзных республик.
Исследовав статистические данные, был сделан вывод: в 1930 по 1940 годы адвокатская деятельность была заметно снижена, этому способствовало критичное отношение к участию защитника в уголовном процессе.
В 1958 году произошло законодательное закрепление основ о судопроизводстве, данным закреплением было утверждено следующее:
- коллегии адвокатов действуют в целях осуществления защиты в уголовном процессе;
- оказывают юридическую помощь гражданам;
- производят оказание юридических услуг предприятиям, учреждениям, организациям.
В 1979 году был принят Закон «Об адвокатуре в СССР» в соответствии с ним на уровне всего союза регулировалась и организовывалась вся адвокатская деятельность.
31 мая 2002 года в действие вступил новый Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». А уже в 2003 на первос Всероссийском съезде адвокатов года был принят Кодекс профессиональной этики адвоката, в котором содержатся нормы корпоративной дисциплины, профессиональной этики, также Кодекс говорит о необходимости заботы адвокатов о чести и достоинстве и об авторитете Адвокатуры. Таким образом необходимо сделать вывод о том, что гарантией выполнения надлежащим образом задач уголовного судопроизводства является функция защиты.
?
2. Понятие, правовой статус и круг лиц, допускаемых в качестве защитника в уголовном судопроизводстве.
Защитник является тем участником процесса, который представляет в уголовном судопроизводстве не интересы правосудия, не собственные интересы, а интересы подозреваемого и обвиняемого. Защитник реализует процессуальные права, участвуя в дознании, предварительном следствии, судебном разбирательстве дела, разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора и т.д. Согласно ч. 1 ст. 92УПК РФ после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более 3 часов после доставления должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, включая, конечно, и право на помощь защитника. Именно с этого времени задержанный обычно узнает, что обладает таким правом и, следовательно, может начать действия по его реализации. О защитнике же в п. 3 ч. 4 ст. 46, содержание которой разъясняется подозреваемому, сказано, что он вправе «пользоваться помощью защитника и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого». Но подозреваемый должен быть допрошен в течение 24 часов с момента фактического задержания (п. 2 ч. 2 ст. 46). Значит, несмотря на указание ч. 2 ст. 48 Конституции РФ на право подозреваемого (обвиняемого) пользоваться помощью защитника с момента задержания, а также упоминание в п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК о допуске защитника с момента фактического задержания, Кодекс косвенно предполагает, что защитник на самом деле появляется не с момента физического лишения подозреваемого свободы передвижения, а в течение суток, что является не совсем правильным. Под защитником, согласно ч. 1 ст. 49 УПК РФ, понимается лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, и оказывающее им юридическую помощь при производстве. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. Понятие «близкие родственники» определяется в п. 4ст. 5 УПК РФ и означает следующих лиц: супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. Закон не требует, чтобы указанные лица обязательно имели официальное юридическое образование, однако суд должен убедиться, что они достаточно разобрались в юридической стороне данного уголовного дела, чтобы, хотя бы с помощью адвоката, оказывать своему подзащитному реальную юридическую помощь. Допуск таких лиц не обязанность, а право суда. При производстве у мирового судьи названные лица допускаются в процесс, как наряду, так и вместо адвоката. Государство, гарантируя каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ), тем самым «обязалось обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой юридической помощи не только в уголовном процессе, но и любой другой сфере деятельности, где возникает необходимость в такой помощи». Таким образом, с точки зрения Конституции РФ, Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и последовательного ряда правовых позиций Конституционного Суда РФ на адвоката возложена государством публичная обязанность оказывать квалифицированную юридическую помощь. «Вместе с тем, поскольку статья 48 (часть 1) Конституции Российской Федерации не уточняет, кем именно должна быть обеспечена квалифицированная юридическая помощь нуждающемуся в ней гражданину, конституционную обязанность государства обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой юридической помощи нельзя трактовать как обязанность пользоваться помощью только адвоката».
3.Привлечение защитника в уголовном судопроизводстве, его права и обязанности
Согласно положениям ст. 53 Уголовно-процессуального кодекса РФ и ст. 6 Федерального закона РФ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:
- иметь со своим подзащитным (подозреваемым, обвиняемым) свидания; беспрепятственно встречаться с ним наедине, и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа таких свиданий и их продолжительности;
- собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи; в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций, причем указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законом, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;
- привлекать на договорной основе различного рода специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
- присутствовать при предъявлении своему подзащитному обвинения;
- участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или по ходатайству самого защитника;
- опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому защитник оказывает юридическую помощь;
- знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;
- знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из данного уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
- имеет право заявлять различного рода ходатайства и отводы;
- непосредственно участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой инстанции, второй инстанции и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
- приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
- использовать иные, не запрещенные Уголовно-процессуальным кодексом РФ средства и способы защиты, а также совершать иные действия, не противоречащие положениям законодательства Российской Федерации.
Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия и т.п. Следователь может отвести вопросы защитника, но при этом он обязан занести отведенные вопросы в протокол. Защитник (адвокат) не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет уголовную ответственность. При этом защитник не вправе: Уголовно-процессуальное право (Уголовный процесс): учебник/ Под. ред. В.И. Шитова. - М, 2006. - С.81
1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение, если оно имеет заведомо незаконный характер;
2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
4) делать публичные заявления о доказанности вины своего доверителя (обвиняемого, подозреваемого), если тот эту вину отрицает;
5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
6) отказаться от принятой на себя защиты.
Следует отметить, что негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, также запрещается.
Прямые обязанности защитника (адвоката) заключаются в следующем: Уголовный процесс РФ (краткий курс): учебное пособие / Под ред. И.А. Пикалова - М, 2007. - с. 96-97
- честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
- исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам России бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;
- совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;
- соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.
За неисполнение, ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную законом.
Глава 2. Участие защитника в процессе доказывания на предварительном следствии
1. Получение и предоставление защитником доказательственной информации
Что касается участия адвоката- защитника в доказывании, которое включает выявление, собирание, закрепление и представление доказательств, то в силу презумпции невиновности подозреваемый, обвиняемый, подсудимый не обязаны доказывать свою невиновность, а не устраненные сомнения в виновности толкуются в их пользу.
В этом состоят особенности участия защитника в доказывании субъектом которого он признан ч.3 ст. 86 УПК РФ. Согласно ее предписаниям адвокат вправе собирать доказательства путем: получения предметов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, различных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления и др.
В соответствии с принципом равенства сторон сведения, собранные защитником, сразу должны становиться доказательствами так же, как и сведения, собираемые его процессуальными противниками — следователем, органом дознания, дознавателем. Вместе с тем по смыслу ч. 2 ст. 159 УПК РФ в ходе предварительного расследования следователь и дознаватель фактически имеют возможность отказать в удовлетворении соответствующего ходатайства защитника, если сочтут, что обстоятельства, об установлении которых ходатайствует защитник, не имеют значения для данного уголовного дела. Однако по окончании предварительного расследования и ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан выяснить, какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции стороны защиты (ч. 4 ст. 217 УПК РФ). В обвинительном заключении указывается перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты (п. 6 ч. 1 ст. 220 УПК РФ). Кроме того, к обвинительному заключению прилагается список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения (ч. 4 ст. 220 УПК РФ). Следователь и прокурор не вправе дополнить или сократить список лиц, подлежащих вызову в суд, если речь идет о списке свидетелей со стороны защиты. Это говорит, во-первых, о том, что формирование списка не есть продукт деятельности следователя; во-вторых, данный запрет указывает на то, что закон признает формирование списка доказательств со стороны защиты ее исключительным правом, которое она реализует по собственному усмотрению. Следователь не вправе отказать защите во включении и в этот список указания на тех или иных свидетелей или доказательства. Примечательно, что в дальнейшем суд также не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон (ч. 4 ст. 271 УПК РФ).
Письменные объяснения, полученные в результате опроса, также могут быть представлены следователю, дознавателю и в суд в качестве иных документов (ст. 84 УПК РФ). Это, конечно, не исключает, а предполагает в дальнейшем допрос этих лиц как свидетелей, но не потому, что их объяснения не являлись доказательствами, а потому, что письменные объяснения есть не что иное, как производные доказательства.
Получаемые защитником предметы и документы, иные сведения должны отвечать требованиям допустимости доказательств. Так, должен быть известен, зафиксирован и проверяем их первоисточник; они должны быть получены только тем защитником, который допущен к участию в данном уголовном деле; лица, у которых получены сообщения в порядке опроса, должны быть информированы о том, что эти данные необходимы для представления в качестве судебных доказательств. Опрос лиц производится только с их согласия. Адвокат не вправе опрашивать уже допрошенных дознавателем, органом дознания, следователем или судом лиц с целью склонить их к отказу от показаний или их изменению. Защитник не может производить или использовать результаты негласных действий, которые можно квалифицировать как оперативно-розыскные, поскольку право на проведение ОРД в силу ст. 13 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» принадлежит только подразделениям определенных государственных органов. Вместе с тем защитник вправе воспользоваться помощью лиц, занимающихся частной детективной (сыскной) деятельностью в соответствии с Законом РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».
?
2. Участие защитника в доказывании в ходе отдельных следственных действиях.
Один из способов осуществления адвокатом доказывания на досудебном производстве состоит в участии в производстве следственных действий. Здесь целью адвоката является выявление обстоятельств и доказательств, влияющих на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вид и размер ответственности либо освобождение от неё. На данном этапе предварительного расследования, который включает в себя проведение следственных действий, чаще всего раскрываются преступления и изобличаются виновные лица, поэтому защитник играет здесь далеко не последнюю роль.
В тоже время «в обстановке чрезмерной загрузки работников следствия и суда деятельность адвоката нередко воспринимается следователем не как помощь квалифицированного оппонента, испытывающего на прочность обвинительные улики, а как досадная помеха в работе отлаженного механизма, препятствующая бесперебойному выпуску изготовленной в соответствии с принятыми стандартами продукции Резник Г.М Адвокат: престиж профессии. Адвокатура и современность. М., 1987. С. 61..
Право защитника на участие в следственных действиях закреплено в п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ. Это право защитник использует в интересах своего подзащитного. А поэтому адвокату следует воспользоваться правом участия в следственных действиях в следующих случаях:
1) в случаях, предусмотренных ст. 51 УПК РФ, а также если:
2) есть основания сомневаться в том, что подзащитный при проведении следственного действия сможет самостоятельно защитить свои законные интересы;
3) при проведении конкретного следственного действия подозреваемому необходима помощь квалифицированного юриста;
4) есть основания опасаться влияния свидетеля, потерпевшего и иных присутствующих при проведении следственного действия лиц, которое может повлечь ухудшение положения подзащитного в процессе Кердокайте Н. И. -- Обеспечение подозреваемому права на защиту при расследовании преступлений. Не оспаривая важность высказанных положений для защиты подозреваемого, следует также указать на неизбежность возникновения данных ситуаций в силу стечения обстоятельств (объективных факторов), в силу личных качеств и свойств характера, их совместимости или несовместимости у адвоката и следователя (субъективных факторов).
Уголовно-процессуальный закон предусматривает право защитника участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных. Смысл такого участия защитника, как отмечал В.М. Савицкий, состоит в том, чтобы «обеспечить полноту и всесторонность производимого следственного действия с точки зрения защиты.
